余额宝操作及法律风险
余额宝操作及法律风险
2011年10⽉，《证券投资基⾦销售管理办法》实施，监管部门陆续开放了基⾦第三⽅销售与⽀付牌照，允许银⾏、基⾦、证券等⾦融机构外的更多第三⽅企业参与。
⽀付宝是在2012年第⼀季度完成在证监会的备案。⽽在此之前，⽀付宝已完成了基⾦⽀付⽅案的技术准备，未来基⾦业务将在基⾦⽀付账户与基⾦⽀付流程⽅⾯做产品创新。
⽬前，包括博时、汇添富、华夏、天弘、⾦鹰、鹏华、华宝兴业在的30家基⾦公司已与⽀付宝达成基⾦⽀付的接⼊合作。预计，今年接⼊⽀付宝的基⾦公司数⽬将达到50家，覆盖国近70%的基⾦公司。
⼀、余额宝的主体架构
余额宝是⽀付宝公司针对⽀付宝账户余额推出的⼀项增值服务，⽤户可以把⽀付宝余额转⼊余额宝，被确认后即视为购买了特定基⾦理财产品，能够获得相对较⾼的收益，同时余额宝的资产还能随时⽤于⽹上购物、⽀付宝转账等。
余额宝在设计上存在三个直接主体，分别为⽀付宝公司、基⾦公司(当前仅是天弘基⾦公司)和⽀付宝客户。其中，⽀付宝公司推出兼具⽀付和增值功能的余额宝产品，是基⾦买卖客户资源和第三⽅结算⼯具的提供者；天弘基⾦公司推出增利宝基⾦产品，并嵌⼊到余额宝中，是基⾦的销售者；⽀付宝客户通过把⽀付宝账户余额转⼊余额宝，实现对增利宝基⾦的购买和持有，是基⾦的购买者。
企业变更注册地址
通过⼀系列的制度安排，余额宝最终实现⽀付宝公司、基⾦公司和⽀付宝客户的三⽅共赢。对于⽀付宝公司来说，为基⾦公司基⾦直销提供客户和结算平台，不但可以规避禁⽌第三⽅⽀付公司代销基⾦产品的监管规定，并可以适度减少备付⾦准备⾦和资本充实压⼒，⽽
且可以获得⼀定的管理费收⼊；对于基⾦公司⽽⾔，不但可以马上开辟⼀条新的销售渠道，增加基⾦销售规模，⽽且可以充分借助阿⾥⼴泛且稳定的客户资源，发展创新型业务，提升可持续发展能⼒；对于⽤户⽽⾔，在保证消费⽀付的前提下，可以实现资⾦的保值增值。
⼆、余额宝的风险控制措施
余额宝不属于阿⾥⼩微贷，不涉及信贷风险，但是该业务在开展过程中仍然⾯临三个主要风险，需要相关主体予以克服或降低。
(⼀)通过制度安排规避监管风险。按照我国当前监管规定，第三⽅⽀付公司不得代销基⾦。对此，⽀付宝公司在余额宝的设计上把基⾦销售⾏为定义为直销，并严格按照直销来设计业务流程，使资⾦和资产的所有权在转移流动过程中不会转移给⽀付宝公司，⽽且⽀付宝公司把从基⾦公司获得的收益作为⽀付宝提供交易平台的对价，名称上界定为“管理费”，这样就成功地规避了监管风险[①]。
①]证监会新闻发⾔⼈6⽉21⽇表⽰，余额宝为投资者提供了更多投资理财选择，是市场创新的积极探索，证监会积极⽀持市场创新发展，为市场创新发展提供制度保障和宽松环境。但余额宝业务中部分基⾦销售⽀付结算账户未向其备案，也未提交监督银⾏的监督协议，违反了相关规定。⽀付宝随后表⽰，余额宝合作各⽅会按照证监会的有关规定按时完成后续备案⼯作，余额宝业务不会暂停，将继续为⼴⼤投资者提供优质的服务。
(⼆)通过客户筛选控制市场风险。购买基⾦客观上存在市场风险。⼀⽅⾯，为了明确这类风险的归属，避免可能发⽣的损失纠纷，⽀付宝公司充分尊重客户的知情权，在余额宝的开户环节明确揭⽰风险的存在，并与之签署相关电⼦协议，明确风险的归属。另⼀⽅⾯，为了降低此类风险，⽀付宝公司特意选择了风险最⼩的货币基⾦，⽽⾮债券或股票等⾼风险型基⾦。
(三)借助⼤数据降低流动性风险。由于余额宝是⼀站式理财购物⽀付解决⽅案，要求基⾦能够随时被赎回，并实时到帐，这就
对基⾦公司的流动性提出了更⾼的要求。对此，天弘基⾦公司从⽀付宝客户分散、客单量⼩、流量相对稳定等特点出发，充分借助⼤数据，对购物⽀付的规律，尤其是“⼤促”和节前消费等影响基⾦流动性的因素进⾏深度数据挖掘分析，实现了对资⾦流动性的提前预估，从⽽降低了流动性风险并使之可测可控。
7⽉5⽇，证监会召开新闻发布会
问：⽀付宝余额宝18天⽤户突破250万，把天弘基⾦“增利宝”货币基⾦推上了国⽤户最多的货币基⾦宝座。对此证监会如何加强监管？
答：⽀付宝“余额宝”推出以来，受到社会的⼴泛关注。前期证监会曾就“余额宝”业务报备程序上存在的问题向社会做了情况通报；同时，证监会也关注到业界在讨论如何加强对类似业务的监管，以更好的保护投资者权益。
从模式上看，⽀付宝“余额宝”属于第三⽅⽀付业务与货币市场基⾦产品的组合创新，其各个业务环节均处于有效监管中。投资⼈在⽀付宝账户中的备付⾦余额所申购的天弘“增利宝”货币市场基⾦产品于2
013年3⽉8⽇正式被证监会受理，并于5⽉23⽇正式核准，该产品在发起设⽴、产品运作等⽅⾯与市场上已有其他货币市场基⾦并⽆本质区别，证监会⽬前已经形成了科学有效的货币市场产品监管机制。
天弘“增利宝”货币市场基⾦的销售依托其⾃有直销系统完成，证监会对天弘基⾦管理公司直销业务的现场检查结果表明，其业务流程、信息系统设置、客户资料保存等⽅⾯均符合基⾦销售业务监管要求。
关于第三⽅⽀付业务，中国⼈民银⾏先后颁布了《⾮⾦融机构⽀付服务管理办法》、《⽀付机构客户备付⾦存管办法》等法规，对第三⽅⽀付机构的市场准⼊、业务规等进⾏管理规。就我们了解的情况，⽀付宝已于2011年取得了《⽀付业务资格许可证》，其第三⽅⽀付业务已被有关监管部门纳⼊监管。
与此同时，鉴于基⾦销售⽀付结算的⼀些业务特性，证监会作为基⾦销售业务的主要监管部门，向从事该业务的第三⽅⽀付机构提出了资⾦外部监督、基⾦销售结算专⽤账户备案等业务监管要求，这个情况我们也在前期情况通报中提及。⽇前，⽀付宝已向证监会提交了资⾦外部监督协议、基⾦销售结算专⽤账户等备案材料，证监会按照有关规定进⾏备案材料的核查。
证监会始终坚持“加强监管、放松管制”的监管理念，在风险可控的前提下积极推动市场创新发展，以切实保护投资者权益。在后续⼯作中，证监会将进⼀步完善现有监管体系，及时关注和防各类创新业
务潜在风险；同时，证监会将进⼀步完善与有关监管部门的监管协调机制，防⽌监管盲区、监管套利等情况的出现，以维护整个⾦融体系安全稳定运⾏。
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1、第三⽅⽀付法律风险不可⼩觑
主体资格和经营围的设定、沉淀资⾦的⽀配和管理等，在法律上仍存在很多模糊地带，潜伏者很多法律风险。
以余额宝为例，按照央⾏对第三⽅⽀付平台的管理规定，⽀付宝余额可以购买协议存款，能否购买基⾦并没有明确的规定。虽说⽀付宝在2012年5⽉获得了基⾦⽀付牌照，但没有获得基⾦销售牌照。余额宝借助天弘基⾦实现基⾦销售功能的做法，是在打擦边球。从监管层⾯上来说，余额宝并不合法。⼀旦监管部门发难，余额宝有可能会被叫停。
2、它们掌握着你的资⾦风险
⼀个账号+⼀个⽀付密码就可以完成⽹上或移动⽀付，快捷⽀付虽然⽐传统登陆⽹银、输⼊繁琐U盾密
码的⽅式更便捷，但简单与风险是共存的。据某银⾏⼈⼠介绍，“第三⽅⽀付⼯具的快捷⽀付对银⾏来说只限于账户绑定，并不进⼊银⾏⽹银页⾯，不依赖银⾏安全体系，⽽是由⼯具⾃⼰来控制资⾦的安全风险。”银⾏往往只有⼀个快捷⽀付的限额规定，所以在选择使⽤时，⼯具⾃⾝的风控能⼒是关键。常见的形式有第三⽅通过限额短信提醒、⼤额消费回呼确认等，有的第三⽅推出资⾦保障险，引⼊保险机制来全额赔付。
3、有些第三⽅⽀付公司可以直接⽀配交易款项
在这些第三⽅⽀付平台中，除⽀付宝等少数⼏个并不直接经⼿和管理来往资⾦，⽽是将其存在专⽤账户外，其他公司⼤多代⾏银⾏职能，可直接⽀配交易款项，这就可能出现不受有关部门的监管，⽽越权调⽤交易资⾦的风险。
4、利息的分配还没有定论
由于收付款存在着时间差，第三⽅⽀付⼯具的银⾏账户中始终都有客户备付⾦，尤其是有担保交易业务的第三⽅⽀付，买卖最短兑现周期也需要5天，这部分沉淀资⾦产⽣的活期利息就更加可观。按照国际惯例，这部分利息收⼊的确归⽀付机构所有，往往被视为第三⽅的盈利来源之⼀。但事实上在国，利息到底归谁尚⽆法律依据。
虽然央⾏在2011年11⽉《⽀付机构客户备付⾦存管办法（征求意见稿）》中⾸次明确“沉淀资⾦利息除必须计提⾄少10%的风险准备⾦以外，剩余利息余额划转⾄第三⽅
平台的⾃有资⾦账户”，但在2013年6⽉正式颁布的《⽀付机构客户备付⾦存管办法》中关于剩余利息应如何分配的条款却被删
除了。某律师认为，“央⾏或许是为了回避争议，这部分收⼊暂且仅可算为灰⾊收⼊。”
5、它们不⼀定有担保责任
第三⽅⽀付兴起的⼀⼤特⾊功能就是信⽤担保功能，也就是将⽹上购物中的⽀付步骤分步，在⽤户和商家之间设⽴中间过渡账户，只有交易双⽅达成⼀致才最终完成⽀付。这样可以避免交易纠纷。但并不是所有第三⽅⽀付平台都具有信⽤担保的义务。
事实是，不是所有第三⽅⽀付平台都具有信⽤担保的义务。某平台负责⼈解释，“我们是纯粹进⾏⽀付环节的专业化服务，仅在⽹上⽀付时提供⽤户与商家的，没有义务监督商家的发货及分辨真伪。”第三⽅⽀付的付款模式除了信⽤担保模式，还包括另两种：⽹关型，即根据指令即刻付款到对⽅账号；虚拟账户型，即将款项存⼊⽹上的账号，⽤账户中的余额付款。
6、它们靠的是交易规模
⼀位研究⽀付业务的⼈⼠介绍，“⽀付⾏业其实是微利⾏业，盈利模式⽐较单⼀。同质化程度较⾼，只有交易总量⾜够⼤，才能盈利。”⽬前利润的来源有⼏个⽅⾯，最主要
的就是来⾃合作商户的⼿续费和靠交易量抽取佣⾦。例如某平台向使⽤⽀付平台的商户收取的⼿续费最⾼有1.2%，⼤额交易还抽取1%左右的佣⾦。⽬前获得央⾏发布的第三⽅⽀付牌照的企业已经有223家，⽽前3家⼏乎占据75%以上的市场份额，所以它们的竞争⽬标是你的使⽤依赖性。
7、它们会帮商家对你精准营销
第三⽅⽀付⼯具可以通过你的⽀付记录分析你的消费、⽀付习惯，形成强⼤的数据库，事实上，这也是很多第三⽅⽀付平台要打造的核⼼竞争⼒之⼀。如⽀付宝的淘宝账单。
⽀付宝可以提供每个⼈的财务报表、消费数据分析，甚⾄是管理咨询分析。⽽它们掌握的这些数据资料也会让你继续被“精准营销”。
8、它们⽆法完全绕开银⾏
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有的⽹络⽀付软件告诉你“⽆需开通⽹银”，只要输⼊、卡号、等信息便能实现⽀付，但这并不等于它们能绕过银⾏。在⽀付的背后，因⽹络⽀付⼯具没有属于⾃⼰的直接处理资⾦的渠道，所以必须依托银⾏提供的接⼝来处理交易。事实上，任何包含两个不同账户的资⾦流动，都需要银⾏为其开放接⼝。
在法律上，关于谁能做⽀付⼯具没有特别的限定，但在技术上，必须由银⾏为企业开放不同⽀付功能的接⼝。
9、他们可能成为的⼯具
第三⽅⽀付可能成为某些⼈通过制造虚假交易来实现资⾦⾮法转移套现，以及等犯罪活动的⼯具。⽐如，据⼀位⽹友介绍，如果信⽤卡持卡⼈利⽤亲戚或朋友的和银⾏卡在⽹上开店，然后⽤⾃⼰的信⽤卡去店⾥买东西，第三⽅也⽆从查证该笔交易是否真实，全凭买家和卖家在⽹上的确认⽽进⾏付款。因此，⽤这种⽅法完全可以实现信⽤卡的套现⽽不花任何费⽤
10、你的信息有被泄露的风险
⽬前存在的击败家第三⽅⽀付产品质量参差不齐，鱼龙混杂，⽤户的交易安全和个⼈信息存在很⼤的风险。
⽬前不少⼤型第三⽅⽀付平台要求⽤户提供真实、联系⽅式、住址、银⾏账号甚⾄复印件，作为交易双⽅信⽤担保的凭证，这是⼀把双刃剑，⼀旦设计有疏漏，这些信息很容易泄露。
例如，⽀付宝⽬前存在⼀个漏洞，在⽀付宝登录后，点击“我要付款”，输⼊地址，⽀付宝⽴刻会将该⽤户的真实显⽰出来。如果这个漏洞被犯罪分⼦获取，该⽤户可能很快就会接到的骚扰。教师节手抄报题目
另外⼀个例⼦，搜索引擎通过图⽚上的关键字抓取信息，某交易—第四媒体分类信息⽹—了难⽹”由于安全措施不⾜，⽤户提交的信息被搜索引擎抓取，放在互联⽹上任⼈查阅。
根据央⾏2011年下发的《第三⽅⽀付备付⾦管理办法》，客户沉淀在⽀付宝中的余额，⽀付宝有权利去购买协议存款，所获得的收益归⽀付宝所有。除此
杭州银行信用卡以外，阿⾥⼩贷等业务也已经给阿⾥体系的资⾦到了诸多⽤途。⽽⿎励客户⾃⾏购买货币基⾦，将使得⽀付宝获得的收益变为⽤户个⼈所有。⽀付宝为什么要花⼤⼒⽓去从事这样⼀个“让利于⼈”的服务功能呢？
尽管⽀付宝没有透露数据，但客户沉淀的⽀付宝余额对基⾦公司⽽⾔⽆疑是⼀个巨⼤的数字。尽管近⼏年的天弘在各个领域明显表现出了创新性，但在⽬前的基⾦⾏业中，⽆论是从公司资⾦实⼒、积累的品牌和各⽅资源，还是从总的资产管理规模、货币基⾦现有规模来看，天弘都不是最先进的基⾦公司。为什么是它，成为第⼀家为余额宝提供服务的基⾦公司？大笑江湖的歌词
⽀付宝为何“让利”？
提供了诸多深⼊到细节的服务，却不收取尾随佣⾦，除此之外，⽀付宝推出余额宝还意味着⼀部分确定性收⼊的降低。祖国明告诉《第⼀财经⽇报》记者，按照央⾏的规定，⽀付宝余额可以⽤以购买协议存款，开通余额宝⿎励客户购买货币基⾦后，⽀
付宝在协议存款收⼊上确实会减少⼀些。在余额宝项⽬⽴项时，阿⾥巴巴的财务部门已经提出了这⼀问题。
⽀付宝为何去推动这样⼀项看似“赔本”的买卖？
祖国明称，在他们看来，⽀付宝最关注的是⽤户价值的提升，⽽不是公司利益，他们希望以此来提⾼⽀付宝⽤户的价值和黏性。
⽽在其他⾦融和商业机构看来，提⾼⽤户“黏性”是⽀付宝推出余额宝的⽬的所在，尽管⽀付宝牺牲了部分短期利益，但可能换来的是其资⾦量的不断壮⼤。
“⽀付宝⼀直没法给⽤户⽀付利息，这是限制它们资⾦规模的⼀个重要因素，在我们看来，余额宝是希望通过货币基⾦⾼于银⾏利息的收益，吸引更多客户将资⾦从银⾏转移⾄⽀付宝。”⼀位银⾏业⼈⼠表⽰，⽀付宝借道货币基⾦，具备了“吸储”的能⼒。诸多银⾏业⼈⼠⼀直很关注⽀付宝与基⾦公司间的合作，这⼀举措到底能吸引多少资⾦流⼊⽀付宝，是他们最为关注的问题。为什么是天弘？
⽀付宝⾃⾝不能提供资⾦收益率，与此同时，尽管⽀付宝在2012年5⽉取得了基⾦⽀付牌照，但它并没有基⾦销售牌照。为此，淘宝⽹销售基⾦和⽀付宝余额宝业务，均采取的是在基⾦公司直接开户的⽅式进⾏。从某种意义上说，⽀付宝借⽤了基⾦公司的直销牌照，对⾃⼰的客户提供了购买基⾦，享受基⾦收益率的服务。
从这⼀⽅⾯说，⽀付宝必须选择⾄少⼀家基⾦公司进⾏合作。⽽天弘基⾦则是态度最为明快、最积极推进这⼀合作的基⾦公司。
余额宝的开户流程⾮常⽅便快捷，基⾦销售过程中必需的、银⾏开户账户等⽤户的资料也由⽀付宝提供给天弘基⾦。但在这⼀过程中，⽤户个⼈并没有在天弘基⾦直接开设账户，也不拥有独⽴的天弘基⾦账户密码。天弘基⾦对余额宝客户的服务，也主要是通过阿⾥旺旺来实现。

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