王义松、福州三山陵园有限公司劳动争议二审民事判决书
王义松、福州三山陵园有限公司劳动争议二审民事判决书
【案由】民事  劳动争议、人事争议  其他劳动争议、人事争议 
电子商务网站设计【审理法院】福建省福州市中级人民法院 
【审理法院】福建省福州市中级人民法院 
【审结日期】2020.09.17  苹果12尺寸
【案件字号】(2020)闽01民终5365号 
【审理程序】二审 
【审理法官】余秋萍张力张敏 
【审理法官】余秋萍张力张敏 
【文书类型】判决书 
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【当事人】王义松;福州三山陵园有限公司 
【当事人】王义松福州三山陵园有限公司 
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【当事人-个人】王义松 
【当事人-公司】福州三山陵园有限公司 
【代理律师/律所】江飞福建千木林律师事务所;杨燕蓉福建中美律师事务所 
【代理律师/律所】江飞福建千木林律师事务所杨燕蓉福建中美律师事务所 
【代理律师】江飞杨燕蓉 
【代理律所】福建千木林律师事务所福建中美律师事务所 
旺旺大礼包【法院级别】中级人民法院 
【字号名称】民终字 
【原告】王义松 
【被告】福州三山陵园有限公司 
【本院观点】关于法定节假日加班工资。 
【权责关键词】合同合同约定新证据诉讼请求维持原判 
【指导案例标记】0 
【指导案例排序】0 
【本院认为】本院认为，关于法定节假日加班工资。王义松一审中主张法定节假日加班共5天，分别为2018年10月5日至7日，2019年1月1日和4月5日。根据《全国年节及纪念日放假办法》第二条第（七）项规定，“国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。"可见，2018年10月5日至7日不属于法定节假日。一审法院根据考勤记录和劳动合同约定，确定三山陵园公司应向王义松支付法定节假日加班工资752.52元，并无不当。  关于平日加班工资。从三山陵园公司的经营业务以及驾驶员的工作性质和强度来看，王义松作为公司驾驶员，其认为每日上下班考勤间隔的时间都是工作时间，明显与事实不符。王义松关于平日加班工资的主张，举证不足，不予采纳。  综上所述，王义松上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下 
【裁判结果】驳回上诉，维持原判。  二审案件受理费10元，由王义松负担。  本判决为终审判决。 
【更新时间】2021-11-04 00:30:45 
【一审法院查明】一审法院认定事实：王义松于2014年入职三山陵园公司。2017年6月13日，王义松与三山陵园公司签订书面《劳动合同》，约定三山陵园公司安排王义松在福州工作，从事驾驶员岗位，合同期限为2017年6月13日至2020年6月12日，每月基础工资1500元，月度津贴及奖金1500元，工作时间为每天工作6.5小时，每周工作5.5天。 
【一审法院认为】一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中，劳动合同对于工作时间的约定为每天6.5小时，每周5.5天，王义松主张其每日上下班考勤间隔时间均为工作时间，据此主张每日超时工作，对此一审法院认为，上下班考勤时间不能证明劳动者实际的工作时间，王义松作为驾驶员，主张每日均超时工作，从工作性质与工作强度判断，明显不合常理，故对王义松的主张，一审法院不予采纳，其相应诉请一审法院不予支持。除法定节假日外，双方约定的工作天数为每周5.5日，经统计王义松2018年10月1日至2019年9月18日期间的考勤记录，其每月
实际工作天数均未超出劳动合同约定的工作天数，故三山陵园公司亦无需支付相应加班工资。但根据王义松考勤记录，其于2019年1月1日元旦及2019年4月5日清明节当天存在上班情形，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，三山陵园公司应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；劳动合同约定的按月发放给王义松的基础工资、奖金、津贴等共计3000元，均应认定为王义松工资，王义松每周工作5.5日，月计薪天数应为（365-78）12=23.93天，日工资为125.42元，王义松在法定节假日加班2日，三山陵园公司应支付三倍加班工资752.52元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决：一、福州三山陵园有限公司于本判决生效之日起十日内向王义松支付2018年10月1日至2019年9月18日期间的法定节假日加班工资752.52元；二、驳回王义松的其他诉讼请求。如果福州三山陵园有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（由王义松预交），由福州三山陵园有限公司负担。 
【二审上诉人诉称】王义松上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实和理由：一审判决事实认定及法律适用均存在错误，应依法改判。一、根据考勤记录显示，王义松分别于2018年10月5日至10月7日（国庆）、2019年1月1日（元旦）、2019年4月5日（清明节）
法定休假日期间均有上班，共计47.62小时，根据《劳动法》第四十四条第（三）项的规定，结合王义松20.98元小时工资标准，三山陵园公司应向王义松支付加班工资2997.2元。一审判决仅认定王义松在法定节假日加班2天，属事实认定错误。二、王义松的岗位系驾驶员，上班时间具有不固定性，因工作需要加班是常态现象。根据考勤记录显示，王义松实际上班时间为早上8时至下午5时，共计9小时，与双方劳动合同约定每天上班6.5小时、每周上班5.5天严重不符。根据《劳动法》第四十四条第（一）项的规定，王义松实际加班时间共计608.51小时，结合前述王义松工资标准，三山陵园公司应向王义松支付加班工资19949.81元。综上，依据三山陵园公司提供的考勤记录可知王义松存在节假日上班、平日加班的情况，该考勤记录真实合法有效，应作为定案的依据。但一审法院未根据考勤记录计算王义松加班时间，而是依据劳动合同的时间计算加班时间，严重侵害了王义松的合法权益，一审判决应予以纠正。三山陵园公司辩称，王义松的上诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回。一、王义松要求三山陵园公司支付法定休假日期间工资，于法无据。1.根据《国务院关于修改的规定》，2018年10月5日至10月7日并非法定休假日，王义松无权要求支付三倍工资报酬。2.2019年1月1日（元旦）、2019年4月5日（清明节）一审法院认定系加班，但根据三山陵园公司的考勤加班制度可知，三山陵园公司均给予王义松予以调
休和补休。因王义松系公司老员工，故三山陵园公司对此未提出上诉。二、王义松系驾驶员岗位，岗位性质就实行轮休制，每日仅上午上班和下午下班两次打卡，王义松自行将午休时间计算为加班时间，并主张608.51小时的加班时长，其主张与事实不符。三、王义松2019年4月5日仅上了半天班，4月6日至11日连续6天没有上班，即是三山陵园公司对王义松加班后给予的补休。王义松4月领全勤工资，可知王义松实行轮休制。根据考勤记录，2018年10月至2019年9月，王义松本应休84.5天，但王义松实际休息了107.5天，三山陵园公司给王义松的休息日已经远超过其应休息的时间。综上所述，王义松上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 

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