合同履行过程中可能出现的法律风险
合同履⾏过程中可能出现的法律风险
合同存在的风险有很多种,合同签订前的风险,合同在履⾏过程中的风险以及合同在签订后的风险,所以说风险⽆处不在,我们所能够做到的就是如何有效的规避这种风险,是的风险慢慢降低。接下来,就跟着店铺⼩编⼀起看看吧。抵押
合同履⾏过程中可能出现的法律风险
合同的履⾏过程会有许多不能确定的因素,双⽅可能会对合同进⾏变更;⼀⽅可能会违约;可能会因不可抗⼒⽽导致合同不能履⾏等等。
做为产销⼀体化的企业,我⽅在送货的时候,必须由合同中注明的经办⼈签收货物,或者由经对⽅书⾯授权的其他⼈签收。实践中,履⾏过程的风险更多的是来⾃对⽅的履约情况。
(⼀)接收⽀票时应注意的事项:对⽀票的审查。⽀票付款的情况下,有可能是购货⽅⽤别的单位的⽀票⽀付货款。实践中,只要⽀票是真实有效的,⼀般都可以接受。接收⽀票当时应重点审查以下内容,避免银⾏退票带来的⿇烦和损失:1、收款⼈名称是否正确;2、书写是否清楚,字迹是否潦草;3、⼤⼩写的⾦额是否⼀致;4、⼤写数字是否正确。请问:“参”和“叁”,哪⼀个是数字“3”的正确的汉字⼤写?⼀般的银⾏对于这两个字不会特别注意,但是实践中有过因此字书写错误⽽遭退票的案例,应尽量避免这种错误);
5、印鉴(公章和法定代表⼈印章)是否清晰;6、如果是经过背书的⽀票,应审查背书是否连续;7、有⽆伪造变造的痕迹。
山东特菜(⼆)出具收据和接收收据时的注意事项:案例九:A公司给B公司开出了发票,B公司出具了以下收具:“今收到北京A公司发票NO123456号,壹份⾦额5万元。B公司。张三。2002年12⽉31⽇。”请⼤家指出这张收据的缺陷。(遗漏的相关信息:相对应的合同;款项是否已经⽀付;公司的公章)。经营过程中如果对⽅要求先出发票并挂帐,应当让对⽅出具收条,并⼀定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做,该张收具就同时具有⽋款确认书的作⽤。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。
(三)出现纠纷时的处理⽅法:
1、应本着友好协商的态度来处理问题,这样有利于我⽅收集到有利的证据。⼀旦起了冲突和争执,对⽅往往采取不合作的态度。从⽽使事情陷⼊僵局。
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2、签订还款协议注意事项:在协议中已应当写明对⽅承认的⽋款数额;还款的具体时间;回避双⽅还有争议的其他事项;约定如果⾸次还款期满仍不依约还款,则视为全部到期;约定如果对⽅不依约付款,则由我⽅所在地法院管辖;协议还应加盖⽋款单位的公章。
(四)履⾏风险
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1、刑事:近些年来,犯罪分⼦利⽤合同进⾏的案件逐年增多,公司在经营过程中应当予以注视。刑事的预防要求业务⼈员时刻提防,切记勿贪⼩便宜。
2、信誉欺诈防范:对⽅先以良好的信誉履⾏前期⼩额合同,骗取信任。在履⾏后期⼤额合同时拒付货款。
特别注意长期合作对象的信誉欺诈:⼀直有着很好的合作关系,但是近期出现了迟延付款现象,并增加了订货量,此时应引起重视。很可能对⽅出现严重资⾦困难、⾯临破产等情况。应尽量到其公司实地考查,不能仅听其⼀⾯之辞。
3、第三⼈代为履⾏和向第三⼈履⾏风险防范:第三⼈代债务⼈向我⽅履⾏的情况下,⼀般的相当于我⽅多了⼀个保障,因此应乐于接受。但是有的时候,债务⼈会要求将其债务全部转让给第三⼈,转让后其不再承担任何责任。这时候应充分了解该第三⼈的履约能⼒。不能草率答应。合作⽅要求我⽅向第三⼈履⾏时,应取得债权⼈的书⾯通知书。
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4、遇到法定条件或者合作⽅违约可能损害到我⽅利益的情况时,可以采取中⽌履⾏和解除合同的⽅法来保护我⽅的权益。
(1)中⽌履⾏的条件:《合同法》第六⼗⼋条:有确切证据证明对⽅有下列情况之⼀的,可以中⽌履⾏:
⼀、经营状况严重恶化;⼆、转移财产、抽逃资⾦,以逃避债务;三、丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履⾏债务能⼒的其他情形。
对于分批送货分批付款⽅式,如果对⽅某批货款没有如期⽀付时应以充分的重视,如果继续送货,可能会受到更⼤的损失。当然,是否中⽌合同的履⾏应视具体情况⽽定,不能⼀概⽽论。
合同签订阶段风险及防范
1、对⽅当事⼈缔约能⼒风险
风险⼀:合同效⼒待定的风险
⽆权代理、限制⾏为能⼒订⽴的合同为效⼒待定的合同,合同是否有效取决于有处分权⼈、被代理⼈的事后追认,但追认是对⽅的单⽅⾏为,主动权在对⽅,对其有利才追认,不利则不予追认。
防范:签订合同前要审查对⽅是否具有完全⾏为能⼒,能否履⾏合同上的义务,,对⾃然⼈⽽⾔是否成⽴,对企业⽽⾔则是否具有法⼈地位,是否已经注册成⽴。涉及标的物处分或转让的,审查该⽅是否对标的物具有处分的权利(包括其是否所有⼈或具有处分权),必要时要求对⽅对⾃⼰的处分权作出保证。
风险⼆:合同欺诈的风险
对⽅盗⽤其他单位签订合同或以虚假的单位签订合同。从合同法的⾓度上分析,被假冒单位没有做出交易的意思表⽰,不是合同上的当事⼈,不会承担任何合同上的法律责任,⽽假冒单位或个⼈不是以⾃⼰的名义签订合同,合同根本不存在,也不能追究其合同上的责任。如果造成⼰⽅的损失,该假冒⼈可能根本没有能⼒承担任何法律责任,其⽬的在于利⽤合同进⾏欺诈,骗取⼰⽅的财物。
防范:实⾏客户资信管理制度,签订合同前要对客户的资信信息、资信档案、信⽤状况、信⽤等级进⾏调查了解,最⼤限度地控制客户信⽤和违约风险。签订合同时要审查对⽅的信誉和履约能⼒,包括对合同承办⼈的资格进⾏审查,必要时应查看对⽅的营业执照和企业年检资料,确定对⽅是否为依法注册并有效存续的法律主体,了解对⽅的经营范围,以及其资⾦、信⽤,经营情况,是否具有法定的资格进⾏合同项下的业务。同时对合同经办⼈尤其是签字代表进⾏审查,查看对⽅开具的授权委托书,包括该授权委托书签字盖章是否真实、授权范围是否明确,有⽆存在涂改之处,以确定对⽅签约⼈的合法⾝份和权限范围,确保合同的合法性和有效性。对于标的额⼤的交易或需长期履⾏的合同,还应到⼯商、税务、银⾏等单位调查对⽅当事⼈的资信能⼒。
风险三:签约能⼒禁⽌的风险
风险:单位内部不具备缔约资格的职能部门订⽴合同、法律禁⽌某些主体订⽴特定合同,合同⼀律⽆效。这种⽆效的法律后果是,如果⼀⽅有过错的,应对⽆过错⼀⽅承担损害赔偿责任。因此,如果⼰
⽅和不具订约资格的主体订⽴合同导致合同⽆效并发⽣损失,⾃⼰有过错的,对⼰⽅过错部分将不能获得对⽅赔偿。另⼀⽅⾯,如果⼰⽅内部职能部门对外订⽴合同,合同被认定⽆效,⼰⽅存在过错的需向对⽅承担赔偿责任。
防范:合同⼀定要盖公司的合同章或公章,其中公章的效⼒⾼于签字,即使法定代表⼈或授权代表的签字系伪造,合同仍然有效。对于法⼈的分⽀机构、职能部门等对外签订合同应有法⼈的授权委托书,分⽀机构或职能部门的负责⼈变更时应有法⼈重新签发的新的授权委托书。签订合同时⼀定要对⽅提供法定代表⼈⾝份证明、营业执照并通过⼀定渠道予以核实(如到当地⼯商局⽹站核对注册信息),委托代理⼈签订合同的,要求对⽅出具法定代表⼈授权委托书、代理⼈的⾝份证明等。
对⼰⽅⽽⾔,应实⾏内部授信管理制度,严格控制企业内部⼈员对外签订合同的权限的范围、取得程序,避免因企业⼈员任意签约⾏为给企业造成损害。在⼰⽅职能部门以公司的名义对外签订的合同时,如合同有效对⼰⽅有利,可以认定职能部门的签约⾏为为⽆权代理,⼰⽅可以事后追认承认该合同有效。
2、对⽅当事⼈履约能⼒风险
可能风险:对⽅如果根本不具有履约的能⼒,或者陷于经济困难⽆⼒履⾏债务,或者已经进⼊破产清算程序,⼰⽅履⾏合同后⽆法回收价款,或者只能从对⽅的清算财产中获得部分赔偿。
防范应对:在合同签订前通过各种⽅式和渠道对对⽅的资信情况进⾏调查,掌握和了解对⽅的履约能⼒,如调查该企业的⾏业地位,商业信誉、产品的销售渠道和市场份额,企业的履约记录、企业财务报表上体现的盈利能⼒、是否受到任何⾏政处罚或者处罚是否影响企业的商誉或履约能⼒等。对于⾦额⼤的合同,最好要求对⽅提供担保。如果对⽅履约能⼒不⾼,⼜不能提供任何担保,在⾮签合同的情况下,应注意采取分期发货的⽅式,实⾏按⽉结算,尽量降低呆坏帐风险。
3、争取使⽤⼰⽅的格式⽂本
⼀般⽽⾔合同起草⽅掌握主动权,其可以根据双⽅协商的内容,认真考虑写⼊合同中的每⼀条款,斟酌选⽤对⼰⽅有利的措词,更好地考虑和保护⾃⼰的利益。因此,为了争取在履约过程中或发⽣争议时的主动地位,公司应制定⾃⼰的标准格式采购合同和供应合同并要求对⽅接受⾃⼰的格式⽂本。在制定标准⽂本时,应充分考虑公司所进⾏的同类交易⾏为可能⾯临的法律问题和风险,以及出现该等问题或风险时有利于保护⼰⽅利益的最佳处理办法。采⽤⾃⼰的格式⽂本,不仅能节省交易成本,更重要的是减少交易风险,以及避免以后可能出现的争议。此外,争取合同的起草权,还可以在合同中充分考虑⼰⽅的利益,从⽽尽量避免⼰⽅可能发⽣的损失,以及在损失发⽣的情况下如何获得充分有效的救济。
4、重视法律专业⼈员的参与
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合同条款系对双⽅权利义务关系的确定,直接关系双⽅之间的利益安排,⼀项技术性要求⾼、风险性很强的经营⾏为,如果合同草拟不当,很有可能陷于对⽅设置的法律陷阱,⼰⽅需要承担更多的义务和责任,⽽受益明显地和义
务不对等。有了纠纷,对⽅会以合同上的约定系双⽅⾃愿达成的结果进⾏抗辩,是⼰⽅遭受巨⼤的经济上的损失。因此,⽆论是如何将谈判内容以⽂字的形式体现在合同⽂本上,体现疏⽽不漏,还是从法律的⾓度对合同⽂本存在的可能风险进⾏评估和应对处理,都需要法律专业⼈员的参与,才能更好地避免履⾏合同中的风险,预防合同纠纷。
5、不得疏忽对最终签字⽂本的审查
甲公司将双⽅商定好的合同⽂本两份签字盖章(包括骑缝章)后寄给⼄公司,⼄公司⼿写对其中某⼀条款作了对⼄⽅有利的修改,然后在修改的地⽅加盖了⼄公司的公章,然后将两份合同⽂本签字盖章,回寄其中⼀份给家公司,甲公司没有注意到条款已经修改,未及时提出异议。后⼄⽅根据修改后的条款主张权利,甲⽅不得以只得根据合同条款履⾏。这是典型的单⽅⾯修改合同最终⽂本的案例,但是甲⽅没有及时发现修改后的条款,直到合同履⾏完毕⼄⽅要求按修改后的条款结算货款,因甲⽅不能证明修改系⼄⽅单⽅⾯所为,导致甲⽅的损失。
综上所述,合同的履⾏中存在的风险⼤多数有合同的签订是否有效,合同⼀⽅如果对另⼀⽅有欺诈⾏
为⼜应当如何处理。如还有其他疑问,欢迎来店铺。
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