涉“淘宝代运营”案辩护词
尊敬的合议庭:
成都必去的十个景点>海信电视怎么看电视直播XXX律师事务所接受刘某的委托,指派xxx律师在刘某涉嫌罪一案中担任其辩护人,依法参与本案诉讼。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,为忠实履行辩护人职责和维护当事人的合法权益,辩护人详细查阅了本案全部案卷材料,现结合本案证据材料发表如下辩护意见:
第一,本案各被告人行为的准确定性是合同罪而非罪,公诉机关指控罪名有误,应予以更改
其一,合同罪和罪是法条竞合的关系,各被告人的行为符合合同罪的犯罪构成要件,应以合同罪定性。根据刑法、司法解释及有关刑法理论,罪和合同罪的本质区别在于:1.被害人是否因“合同”陷入认识错误进而作出财产处理。如果被害人基于合同约定的利益内容或保障功能被骗,则构成合同罪,反之,如果被害人基于合同以外的因素被骗,则成立罪。2.侵犯的法益不同。罪侵犯的是公私财产权利,合同罪除了侵犯财产权利外,还扰乱了市场秩序。本案被告人黄某先后成立多家公司,招揽包括刘某在内的多名员工,在明知自身没有合同约定的履行能力的情况下,仍通过虚假广告招揽客户,并采取部分履行合同的形式骗取被害人财物,各被告人的涉案行为不仅侵犯了被害人的财产,也扰乱了电商行业的市场管理秩序,符合合同罪的构成要件,公诉机关指控本案构成罪无法囊括虚假电商
郭沫若诗两首代运营的特点,以合同罪定性符合特别法优于一般法的法律适用原则。
其二,关于电商代运营的定性问题,辩护人提交浙江省高法、高检、公安厅三部门联合印发《关于办理“电商代运营”案件适用法律若干问题的会议纪要》(下称《纪要》),供合议庭参考。《纪要》对目前“电商代运营”等案件的法律适用问题提出了倾向性处理原则,认为“鉴于此类案件往往以注册成立的公司为幌子,犯罪嫌疑人明知自身没有履行能力,通过虚假广告招揽客户,并通过签订服务合同形式骗取被害人财物,符合合同罪构成要件”。虽然《纪要》仅对浙江省内司法机关处理类案有指引作用,但辩护人认为也可以作为合议庭定案的参考依据,恳请合议庭予以参考。
其三,关于代运营案件的定性问题,司法实务中已有不少以合同罪定性的案例(辩护人将以附件形式提交),供合议庭参考。
思索的近义词综上,辩护人认为公诉机关指控罪名有误,应予以更改,本案的准确定性是合同罪而非罪。爱字组词
第二,刘某在共同犯罪中所起到的仅是次要和辅助作用,应当认定为从犯
其一,刘某虽系xx公司的法定代表人,但现有证据证明其只是挂名法定代表人,xx公司实际控制人是黄某,刘某只是业务组长。书证《法定代表人挂名协议》证实2018年5月28日,刘某答应黄
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