河南科技
Henan Science and Technology
记者观察
总713期第十五期2020年5月
编者按：南阳市拥有丰富的艾草资源，“宛艾”产业涉及艾草种植、药用、灸用、食用、日用工业品生产等六大类160多种产品，拥有全球80%的占有量，是全国最大的艾制品加工基地和艾叶集散地。但从2016年至今，“宛艾”产业屡遭专利侵权起诉，一种被抢注的艾灸用具，使数百家企业受到波及。该案件虽然最终曲折胜诉，但面对未来上千亿的艾草产业产值市场，“宛艾”想要结束野蛮生长，抢夺绝对的发言权，还要从提高维权保护意识，规范产业体系标准，加大科技创新投入，营造良好营商环境做起……
“宛艾”产业知识产权纠纷案发展始末
文/翟媛媛
2020年新冠疫情，让古老的艾草被社会公众重新认
知和定位，一时间，艾草成为了中草药抗击新冠肺炎疫情的明星。中国针灸学会发布的《新型冠状病毒肺炎针灸干预的指导意见》和多个省份发布的《中医药干预建议处方》中，都强调了艾灸的疗效。资料显示，2018年艾草市场需求规模已超过150亿元，预计今后10年，随着我国老龄化和中医药健康服务需求的不断增加，艾草市场规模将以30%的年均增速发展，与艾草相关的服务产业将以50%的增速发展。
作为我国两大主要艾草产区之一的南阳，艾草种植、
开发面积达30余万亩，有4个艾草产业园，注册企业1529家，遍布全国各地的电商有3000余家，年销售额80亿元，而且市场规模将以30%的年均增速发展，成为全国最大、拥有全球80%市场占有量的艾制品加工基地和艾叶集散地，是名符其实的“世界艾乡”。有行业预测研究结果显示，未来到2024年艾绒的产销量将有望翻一番，行业产值有望突破千亿大关。
然而市场风险与机遇如影随形，始终缠绕着艾草产业。就在不久前，南阳市的艾草产业经历了一场专利狙击，险遭行业性血洗。
记者采访得知，南阳艾草产业从业者早期普遍知识产权意识薄弱，重视产品生产和销售，轻视知识产权
保护。
一些企业和个人利用在知识产权方面的领先优势，在艾草产业领域申请了不少实用新型和外观设计专利，并在市场中占得先机。这些先知先觉者拿到权利后，开始大面积地发起了针对南阳艾草加工企业的专利诉讼，一时间，南阳众多艾草企业仓促上阵，损失惨重，仅2017年被收割的费用就超过1000万元，涉及到500多家企业；有的企业被迫赔偿几十万元，还有企业被三番五次地起诉。
越来越多的企业遭遇专利“割韭菜”，这样的信息被汇集到南阳宛艾产业协会。该协会组织人员商量对策，发现不少企业只能忍气吞声和解赔偿。但这种和解显然并不能解决实际问题。因为这次和解了，再去销售依然面临着被诉的可能。2018年6月下旬，南阳市宛艾协会80余家企业正式委托知识产权代理有限公司（以下称郑州知己）应对专利围攻。
根据《专利法》第62条规定：在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属现有技术或现有设计的，并不构成侵犯专利权。但不少企业并不懂得这些，就稀里糊涂地被“割了韭菜”。
郑州知己负责人季发军及其维权团队积极搜集相关证据并组成证据链，发现在2008到2009年的韩国，就曾出现过涉案产品的雏形；2013到2014年，市场中已经开始出现涉嫌侵权产品，
但是曾经销售该产品的十几家商
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13·第15期
家都不能锚定销售时间，案件一时陷入僵局。正在维权团队丧失信心，决定以其权利要求书保护不清楚去无效宣告该专利时，偶然遇到咨询执行判决的关键人物李晓，案件峰回路转。李晓是该系列案件被告之一，经营着一家艾灸器具生产加工企业，此前因故未能参加杭州中院一审开庭，被生效判决严重困扰，急于了解专利侵权案件判决生效后如何应对，在与维权团队沟通过程中，突然回忆起数年前的一个销售案例，给在先销售到了关键证据——来自2014年涉案专利申请日前的电子交易快照。
维权团队及时进行在先销售证据论证，在网上寻到有时间标志并且满足技术要求的涉案烟斗和香炉图片，用以和2009年韩国产品结合否定其创造性；在公证处两次独立公证，最终取得了强力有效的在先销售高清数据版本，形成了独立存在的新颖性证据。与此同时，维权团队从多个角度制定无效宣告策略，向国家知识产权局递交涉案专利的无效宣告请求。
随着案情的推进，维权团队发现该系列案件涉嫌专利权滥用。
一是从维权运作方式来看，专利权人雇佣两三家律师团队，以风险投资的方式合作，进行大规模诉讼，涉及面颇广，北京、浙江、河南、湖北、广东、上海等多个法院，累计过千家被告。不顾很多销售商特别是中小微店铺商家的实际收入，拿着之前大公司案件判决结果，狮子大张口索要赔偿费用，动辄删链接，封帐户、恐吓、、诋毁、，无所不用其极。
二是在专利已被国家知识产权无效宣告公告后，对方仍在督促地方法院加快强制执行，无论被告如何与法院执行庭的领导沟通，“专利已经被无效了，网上都能查到”，都不能暂停强制执行的行为。法官的理由是，专利权人不依不饶，无效宣告结果尚未完全生效。专利权人不仅加强强制执行力度，而且还上演末日疯狂，抓紧发起诉讼，变本加厉用尽最后权利的迹象非常明显。
三是从前期的调查结合后面起诉过程中的表现，申请专利的技术来源存疑，极有可能是参照涉案专利申请日前已经在售的产品申请的专利，甚至部分权利要求限定的技术方案很可能就来源于申请日前销售的产品，因为专利文本中的部分附图和文字描述与在先销售产品的图片一模一样。而且为了混淆视听，专利权人做了两组快照可以修改的公证文件，下大工夫要推倒申请日前公开的证据。
而这最后一点也是涉嫌专利权滥用根本所在，论断也得到了阿里巴巴方面的证实。据阿里巴巴法务部门透露，仅该平台上针对南阳艾灸产业的专利诉讼，案件量就超过了600起。维权团队负责人季发军老师介绍，“在先公开”是近年来很多知识产权案件中翻云覆雨的核心证据，通过阿里巴巴公司淘宝交易快照可以证明，涉案专利产品在申请日前已经公开销售，属于现有技术，涉案专利技术并不符合专利法授予专利权的条件。
诉讼案件陆续进行中，有胜有负，不同的法官对案件特别是技术理解不同。漫长的8个月等待，2019年4月，四次无效宣告都被全部维持有效的涉案专利，被国家知识产权局宣告专利权全部无效。随之而来的，
涉及该专利的南阳艾草企业364起诉讼请求被法院依法驳回，南阳艾草专利系列案的诉讼结果也在悄然发生逆转，二审纷纷改判。2020年5月22日，北京知识产权法院驳回其诉讼请求，维持了国家知识产权局专利复审委员会的无效决定。随着涉案专利的全部无效，全国在审千余件案子也纷纷撤诉，南阳艾草企业暂时赢了。
2020年4月21日，针对近年来涉电商平台知识产权恶意投诉频发，损害平台经营秩序，浪费司法资源的现象，发布《关于全面加强知识产权司法保护的意见》，强调既要依法免除错误下架通知善意提交者的责任，督促和引导电商平台积极履行法定义务，促进电子商务的健康发展，又要追究滥用权利、恶意投诉等行为人的法律责任。
就最高法的这一表态，维权团队负责人季发军说，这是司法机关将进一步平衡专利权人与社会公众的权利义务关系，恶意投诉者、诉讼者或将被严厉打击、整治直至追究法律责任，司法机关将通过制裁恶意诉讼来规范知识产权诉讼秩序，以营造诚实守信、合法合理用权的营商环境。
南阳宛艾产业协会会长韦跃之无不感慨地说，这场风波让南阳市的艾草企业开始重视知识产权，现在如果新产品的专利没申请下来之前，一般都不会在市场上出现。如果整个行业从这一系列血的教训中，吸取教训，全面提升知识产权保护意识，也必将推动南阳艾草产业强劲发展。
但事实上，对于南阳艾草企业而言，他们要面对的专利诉讼麻烦并不止这一件，而且也并不能排除以后
还将出现类似的企业与个人的专利诉讼可能。“宛艾”能否走出野蛮生长的状态，做大做强，还需要统筹考虑。南阳市政府显然也看到了产业发展存在的诸多问题及发展机遇，及时印发了《南阳市艾产业发展规划（2019-2023年）》，提出了创建国家现代农业示范区、国家特产业发展集区、国家中医药健康旅游示范区，打造世界最大规模的艾草全产业链高端健康服务业发展集的建设目标，从顶层设计和产业规划上进行统筹安排，打造以艾草种植为基础、以精深加工为主体、以灸疗服务为依托、以文旅康养为支撑的全链条产业体系，助力“宛艾”产业做大做强，走向高质量发展。目标明确、未来可期！
“宛艾”产业知识产权纠纷案发展始末
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