财产份额出质
财产份额出质
孙从青
所谓出质，就是把财产或者财产权利拿出来质押。一般在融资的时候，出借人会要求借款人提供担保，按照中国现有法律规定，担保有抵押、质押、保证、留置、定金等五种方式。比如张三向银行借钱，银行会要求张三拿房产做抵押。用不动产做担保，我们叫做抵押。虽然小轿车是会动的，我们也把它叫做不动产，因此，用小轿车做担保，我们也叫做抵押。如果用动产做担保，我们就把这种担保方式叫质押。“质押”的“质”，和人质中的“质”，实际上是一个意思。常用来质押的财产有保单、仓单、存单、股权、以及本节要讨论的财产份额等。那保证是什么意思呢？通俗的说就是傍大款、抱大腿。比如张三银行借款，银行说：“瞧你这穷酸样儿，一看就是还不起钱的，不借。”张三说：“我是没钱，但是我有个有钱的干爹啊。我还不上，隔壁老王帮我还。”银行知道隔壁老王很有钱，在富豪榜排前一百名。银行就问隔壁老王，说：“张三我们借钱，说你能给他做保证，你愿意签字画押吗？”隔壁老王说：“没问题。张三还不上，我帮他还。”在这里，隔壁老王承诺，如果张三还不上，由他来帮忙还款，就叫保证。
那什么叫留置呢？这种担保方式其实不常见。还是用张三做众演员。张三李四加工一批零件，说好等加工好了，取货的时候付加工费。过了几天，李四通知张三，说：“零件加工好了，你过来取吧。”张三过来一看，这批零件加工得很好，质量都没有问题。张三很不好意思的对李四说：“李老板，真不好意思。我这几天资金周转不开。你看能不能这样，我先把这批零件取回去，马上就能组装成成品卖出去。成品卖出去，我就付你的加工费。”李四能答应他吗？不能答应，张三的人品之差是众所周知的，如果让他把零件取回去，那不知道猴年马月才能还这笔加工费。那李四能这样说吗？“不行，你不付加工费，这批零件你一个也别想拿回去。”这样也是不行的，因为这批零件的价值肯定比加工费要大很多。李四正确的做法是扣留下张三的一部分零件，这部分零件的价值应当与加工费相当。当张三付了加工费，李四再把扣留的这部分零件还给张三。这种担保方式就叫留置。我们再换一种情况，看看是不是留置。假如在刚才的案例中，李四同意了张三的要求，并约定好，张三要在两个月内还李四的加工费。张三的人品果然很差，把零件取回去之后，很快做成成品，卖出去了，赚了一笔钱。但是，张三自己天天吃香的喝辣的，两个月早就过去了，就是不还李四的加工费。李四催了几次，张三就是推三阻四，各种借口，反正就是不还钱。李四忍无可忍，跑到张三家里，一看张三有台奔驰车，你不仁别怪我不义。李四就把张三的奔驰车开走了，对张三说“你
的奔驰车押我这儿，不还加工费，你的车就别想取回去。”问题来了，李四扣张三的奔驰车，这个行为算留置吗？不算留置，留置必须是基于业务关系，债权人占有债务人的财产。如前面的案例中，张三把零件委托给李四加工。李四是因为这笔业务，才占有张三的零件的。而如果像后面的案例，李四跑到张三家中把张三的奔驰车开走，就不是基于业务关系而占有张三的奔驰车。有人说，张三委托李四加工零件，不也是有业务关系的吗？可以这样理解，委托加工零件这件业务和奔驰车是没有关系的。因此不能说李四是基于业务关系而占有张三的奔驰车。
最后说一下定金，这个可能很多人都比较熟悉。买东西经常要付定金。“定金”的“定”，是确定一定及肯定的“定”，和言字旁的“订金”是不同的。宝盖头的“定金”是担保方式，言字旁的“订金”不是担保方式。还是用案例来阐述一下什么是定金。张三李四买一批零件。李四说“你要的这批零件，我没有现货，要新开模具给你做。要是我做好了，你却说不要了，那我就亏大了。这样，这批零件总价100万元，你付20万元的定金给我，剩下的钱交货的时候再付。”张三付了20万元定金给李四，此后，有三种可能。第一种可能，张三反悔，他不想买这批零件了；第二种可能，李四反悔，原材料涨价，他不想卖了；第三种可能，无惊无险，双方都没有反悔，顺利完成交易。在第一种情况，也就是张三反悔，应该怎么处理呢？张三
已经付给李四的定金就不能要回来了，成为李四的收入。因为李四已经开始为张三加工零件了。如果张三不要这批零件，李四肯定有损失，这定金用来弥补李四的损失。第二种情况，李四反悔，不想卖零件给张三，该怎么处理？李四应该将20万元定金返还给张三。另外，还要额外支付20万元给张三，用于弥补张三的损失。第三种情况，顺顺利利完成交易，那20万元的定金就抵做货款，张三在取货的时候，再支付剩下的80万元货款就可以了。
经过前面的分析，我们知道，财产份额出质，就是一种担保方式。我们把合伙企业法中有关担保的条文全部出来，看看会发现什么问题。
合伙企业法第三十一条规定“除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（五）以合伙企业名义为他人提供担保。”
合伙企业法第二十五条规定“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。”
合伙企业法第七十二条规定“有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。”
在上面的规定中，第二十五条、第三十一条是对普通合伙企业的规定，当然，这样的规定，对有限合伙企业、有限合伙企业中的普通合伙人也同样是有效的。下面，我们还是请出我们的众演员，张三、李四、王五、赵六，让他们四人来演绎一下，有限合伙企业中的担保将会如何进行。
张三、李四、王五三人设立有限合伙企业，张三、李四为普通合伙人，王五为有限合伙人。有限合伙企业名下有一部奔驰车，价值100万元。
张三这个人人品有问题，我们是知道的。张三想买套别墅，用于享受生活。但是，别墅很贵，张三他自己的钱，连首付都不够，那怎么办呢？他把主意打到有限合伙企业。
张三的第一个想法是，我去大款赵六借钱。张三对赵六说：“赵老板，我想向你借100万元。”赵六看看张三，说：“借100万元可以。你拿什么做担保啊？有房产吗？有车辆吗？”张三说：“我可以用一家企业做保证。”赵六说：“行。只要你拿来公章，在担保书上签字、盖章，我就借给你。”
纸终究包不住火，张三的事情还是东窗事发，被李四知道了，李四拿着合伙企业法对赵六说：
“你看，法律明文规定，以合伙企业名义为他人提供担保，需要全体合伙人的一致同意。这件事没有我的同意，张三跟你签的这份担保协议无效。”
赵六把张三过来，对他说：“你怎么回事。你到底说话算不算。”张三不慌不忙的拿出合伙协议对李四说：“你说的事，我早就考虑过了。你仔细看看法律是怎么规定的，除合伙协议另有约定外，我们要先来看看合伙协议是怎么约定的。你看，合伙协议里写得清清楚楚，每位合伙人均有权代表合伙企业，负责处理合伙企业的一切事务。怎么样，你没话说了吧？”
我们来分析一下这种情况。张三作为普通合伙人，他用合伙企业名义，与其他人签订的担保协议是有效的吗？当然是有效的。按照合伙企业法的规定，普通合伙人就是有权代表合伙企业处理合伙事务的。那可能有人会有疑问，说在这个案例中，那是因为合伙协议是有规定，普通合伙人有权处理合伙企业的一切事务。那如果合伙协议中没有这样的规定，或者在合伙协议中明确规定，以合伙企业的名义为他人提供担保，应取得全体合伙人的一致同意。那是不是张三签的这个担保协议就没有效力了呢？我个人认为这个问题值得探讨。首先，在合伙企业法第三十七条，有这样的规定“合伙企业对合伙人执行合伙事务及对外代表合伙企业权力的限制，不得对抗善意第三人。”因此，尽管合伙协议中约定，以合伙企业名义为他人提供担
留置是什么意思保，需要全体合伙人一致同意，但合伙协议中这样的约定，对于外部的善意第三人赵六来说，是没有效力的，因此，只要赵六不是和张三恶意串通，那这样的担保协议就是有效的。
那可能有人会说，合伙协议中如果没有相关约定，那是不是要适用合伙企业法第三十一条？因此，对外担保需要全体合伙人一致同意，这是法律的强制性规定。张三与赵六签订的担保协议，没有经过李四的同意，因此是无效的。这个问题就很难了，在此不做过多的理论分析。我的个人意见是张三与赵六签订的这份担保协议，尽管没有李四的同意，但是也是有效的。
我们再来推演第二种情况。张三对赵六说，“我可以用合伙企业作为担保。”赵六说：“就你们那破企业，值不了几个钱，就算用合伙企业做担保，我也不敢借100万元给你。”张三说：“哪能不值钱，光那台奔驰车，市场价也在100万元以上。”赵六说：“那不如你就用那台奔驰车做抵押，我借给你100万元。”
现在的问题是，张三一个人把属于合伙企业的奔驰车拿出去做了抵押，这样的行为是有效的吗？
我们还是要看合伙企业法第三十一条的规定“除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（三）处分合伙企业的不动产。”刚才我们说过，尽管汽车是会动的，但是我们也都认为汽车属于不动产。那么，什么叫处分呢？处分包括买卖、抵押、租赁、继承、赠与等行为。因此，张三把奔驰车抵押给赵六，就属于合伙企业法中规定的处分合伙企业的不动产。
所以，第二种情况的答案和第一种情况的答案是相同的。即使合伙协议，或者合伙企业的内部管理制度规定，处分合伙企业的不动产，需要经过全体合伙人的一致同意；或者按照合伙企业法第三十一条的规定，处分合伙企业不动产需要全体合伙人的一致同意。张三将合伙企业的奔驰车抵押给赵六，这个行为都是有效的。如果张三的这个行为，给合伙企业，或者其他合伙人造成了损失，那其他合伙人也只能张三要求赔偿。
接下来分析第三种情况。张三想借钱，但是，他的意图被李四知道了，李四把合伙企业的公章收好，并且天天跟在张三后面。张三一说可以用合伙企业的财产抵押，或用合伙企业的名义做担保，李四就对出借人说，“作为合伙人，我不同意，你们要真签担保协议，那我们就法庭上见。”在这种情况下，张三一直没有借到钱，很是郁闷。
突然有一天，张三听到了一个新闻，说一家上市公司的股东，把自己的股权都给质押了。张三一想，股权能质押，那我在合伙企业中的财产份额不也能质押吗？于是，张三又到赵六，说：“我可以把我在合伙企业中的财产份额质押给你，你借给我100万元。”李四还是跟在张三的后面，他说：“这事我不同意，你的财产份额不能质押。”张三说：“公是公、私是私，我懂。但是财产份额是我自己的，凭什么我不能处置？”
李四拿出合伙企业法，说：“你看第二十五条，写得清清楚楚，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效。”
在第三种情况下，张三未经李四的同意，能够将他在合伙企业中的财产份额质押吗？答案是不能。这是法律的强制性规定。那法律为什么要这么规定呢？因为合伙企业是人合性质的。如果张三把他的股权质押给了赵六，万一到了还款期限，张三没钱还给赵六，那就面临两种可能。第一种可能，赵六用财产份额抵了债权，赵六成了合伙企业的合伙人。第二种可能，赵六把财产份额卖给了田七，自己拿钱走人，田七成了合伙人。无论是赵六成为合伙人，还是田七成为合伙人，都是李四不愿意看到的。因此，法律强制规定，财产份额出质，必须经所有合伙人一致同意，就是为了保护合伙企业的人合性。
众演员张三、李四、赵六、田七都表演了。下面轮到王五登场，情况会如何呢？前面说过，王五是有限合伙人，他遇到和张三同样的问题，他怎么办呢？
王五能用合伙企业的财产做抵押，或者用合伙企业做担保吗？显然不可能，他是有限合伙人，车都不让他碰，公章他也接触不到，有心无力。
那王五能用自己在合伙企业中的财产份额做质押担保吗？
答案是：一般情况是可以的，特殊情况是不行的。所谓特殊情况，就是有限合伙企业在合伙协议中明确规定，有限合伙人不能将其财产份额用于出质。如果没有这样的规定，有限合伙人就是可以将其财产份额出质的。当然，王五也不是乖宝宝，如果他和张三一样，根本就不管合伙协议是如何规定的，偷偷和第三方签订了将其财产份额用于质押的协议，那这样的协议是有效的吗？

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