收藏！常见不公平格式条款例析
收藏！常见不公平格式条款例析
经营者利⽤格式条款
减轻或免除⾃⾝责任
1、经营者不应利⽤格式条款减轻其法定违约责任
【某汽车买卖合同】如卖⽅（经营者）超过交车时间15天仍不能交车，由卖⽅退还实际收取的定⾦，卖⽅不承担其他任何责任。
【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，当事⼈约定⼀⽅向对⽅给付定⾦作为债权的担保。债务⼈履⾏债务后，定⾦应当抵作价款或者收回。给付定⾦的⼀⽅不履⾏约定的债务的，⽆权要求返还定⾦；收受定⾦的⼀⽅不履⾏约定的债务的，应当双倍返还定⾦。该约定免除了经营者因违约⽽应双倍返还定⾦的法定责任，涉嫌侵犯消费者依法主张违约责任的法定权利。
【参考条款⽰例】如卖⽅（经营者）超过交车时间15天仍不能交车，由卖⽅双倍退还实际收取的定⾦。祭
2、经营者不应利⽤格式条款免除其法定违约责任
【某培训学校服务合同】未经⼄⽅（消费者）同意，甲⽅（经营者）擅⾃将本合同约定的服务转给第三⽅或将学员转交给第三⽅机构进⾏培训的，⼄⽅有权要求解除合同，要求甲⽅进⾏退费。
【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，当事⼈⼀⽅不履⾏合同义务或者履⾏合同义务不符合约定的，应当承担继续履⾏、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事⼈可以约定⼀⽅违约时应当根据违约情况向对⽅⽀付⼀定数额的违约⾦，也可以约定因违约产⽣的损失赔偿额的计算⽅法。约定的违约⾦低于造成的损失的，⼈民法院或者仲裁机构可以根据当事⼈的请求予以增加；约定的违约⾦过分⾼于造成的损失的，⼈民法院或者仲裁机构可以根据当事⼈的请求予以适当减少。据此，上述条款之中所描述之情形，系由于经营者原因导致合同被解除的，经营者依法应当承担违约责
任，其责任内容既包括在选择解除情况下应进⾏之退费，也包括经营者应承担的违约⾦。此处仅约定进⾏退费，实际是变相排除了经营者的法定责任。
法师装备【参考条款⽰例】未经⼄⽅（消费者）同意，甲⽅（经营者）擅⾃将本合同约定的服务转给第三⽅或将学员转交给第三⽅机构进⾏培训的，⼄⽅有权要求解除合同，要求甲⽅进⾏退费，并向甲⽅主张不低于未履⾏合同部分⾦额【】%的违约⾦，由此产⽣的诉讼费、律师费、保全费应当由甲⽅承担。
3、经营者负有合理提⽰义务
【某商品房认购协议书】⼄⽅（购房者）不得以未能与甲⽅（开发商）就预售合同的条款达成⼀致为由拒绝签署预售合同或解除本协议。
【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，格式条款是当事⼈为了重复使⽤⽽预先拟定，并在订⽴合同时未与对⽅协商的条款。采⽤格式条款订⽴合同的，提供格式条款的⼀⽅应当遵循公平原则确定当事⼈之间的权利和义务，并采取合理的⽅式提⽰对⽅注意免除或者减轻其责任等与对⽅有重⼤利害关系的条款，按照对⽅的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的⼀⽅未履⾏提⽰或者说明义务，致使对⽅没有注意或者理解与其有重⼤利害关系的条款的，对⽅可以主张该条款不成为合同的内容。据此，上述约定系与消费者有重⼤利害关系的条款，在签订前，应以加粗字体、下划线、专门说明等合理⽅式向消费者作出提⽰。
【参考条款⽰例】⼄⽅不得以未能与甲⽅就预售合同的条款达成⼀致为由拒绝签署预售合同或解除本协议，否则将承担相应违约责任。
4、商品房、车位的宣传⼴告是否仅供参考？
【某车位使⽤权转让合同】⼄⽅（买受⼈）同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲⽅（出卖⼈）的⼴告、模型、
购楼说明书及宣传册中的效果图、⽂字等均被本协议所取代，且甲⽅所做的销售⼴告和宣传资料关于该车位及相关设施的说明和许诺与本协议约定冲突之处，以本协议为准。
【条款点评】根据《最⾼⼈民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适⽤法律若⼲问题的解释》相关规定，商品房的销售⼴告和宣传资料为要约邀请，但是出卖⼈就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订⽴以及房屋价格的确定有重⼤影响的，构成要约。该说明和允诺即使未载⼊商品房买卖合同，亦应当为合同内容，当事⼈违反的，应当承担违约责任。因此，就⼴告、模型、购楼说明书及宣传册中对车位的相关约定建议加以进⼀步细化，需要具体区分相关车位信息内容是否明确具体、是否对于购买房屋构成重⼤影响，如果符合该种情形的，则其也应作为合同内容的组成部分。
【参考条款⽰例】⼄⽅（买受⼈）同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲⽅（出卖⼈）的⼴告、模型、购楼说明书及宣传册中的效果图、⽂字等均被本协议所取代，但相关法律法规另有规定的除外。
5、违约⾦的设定标准不应过低
【某家庭居室装修施⼯合同】甲⽅（施⼯⽅）违反合同约定出现⼯程逾期的，按照⼈民币20元每⽇向⼄⽅（消费者）⽀付违约⾦。
【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，当事⼈可以约定，⼀⽅违约时应当根据违约情况向对⽅⽀付⼀定数额的违约⾦，也可以约定因违约产⽣的损失赔偿额的计算⽅法。约定的违约⾦低于造成的损失的，⼈民法院或者仲裁机构可以根据当事⼈的请求予以增加；约定的违约⾦过分⾼于造成的损失的，⼈民法院或者仲裁机构可以根据当事⼈的请求予以适当减少。当事⼈就迟延履⾏约定违约⾦的，违约⽅⽀付违约⾦后，还应当履⾏债务。据此，违约⾦的设定应以弥补实际损失为原则，此处约定的违约⾦⾦额较低，明显⽆法弥补因⽆法及时⼊住导致的实际损失（如延长租赁期限、增加租赁成本等），涉嫌排除消费者主张违约责任的权利。
【参考条款⽰例】甲⽅（施⼯⽅）违反合同约定出现逾期的，按照⼈民币XXX元每⽇向⼄⽅（消费者）⽀付违约⾦。如相关违约⾦不⾜以弥补由此给⼄⽅造成损失的，⼄⽅也有权按照损失继续主张。
6、公共场所的经营者、管理者的安全保障义务不应免除
【某会员⼊会协议】⼄⽅（经营者）场地为公共场所，甲⽅（消费者）应当保管好⾃⾝物品，⼄⽅不对物品丢失问题承担赔偿责任。
【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，宾馆、商场、银⾏、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他⼈损害的，应当承担侵权责任。因第三⼈的⾏为造成他⼈损害的，由第三⼈承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三⼈追偿。据此，公共场所的经营者、管理者对消费者携带物品负有基本的安全保障义务，该条约定涉嫌免除经营者⾃⾝法定责任，加重消费者义务。
【参考条款⽰例】⼄⽅（经营者）场地为公共场所，甲⽅（消费者）应当保管好⾃⾝物品，⼄⽅不对物品丢失问题承担赔偿责任，除⾮相关法律法规另有规定。
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7、教育机构的教育、监管责任不应免除
【某会员⼊会协议】甲⽅会员（消费者）须由监护⼈或受托⼈带领，监护⼈或受托⼈对会员的安全负全⾯责任，⼄⽅对甲⽅在接受服务期间发⽣的任何安全事故事件，均不承担责任。
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【条款点评】根据《中华⼈民共和国民法典》相关规定，⽆民事⾏为能⼒⼈在幼⼉园、学校或者其他教育机构学习、⽣活期间受到⼈⾝损害的，幼⼉园、学校或者其他教育机构应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到教育、管理职责的，不承担侵权责任。⽆民事⾏为能⼒⼈或者限制民事⾏为能⼒⼈在幼⼉园、学校或者其他教育机构学习、⽣活期间，受到幼⼉园、学校或者其他教育机构以外的第三⼈⼈⾝损害的，由第三⼈承担侵权责任；幼⼉园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。幼⼉园、学校或者其他教育机构承担补充责任后，可以向第三⼈追偿。据此，教育机构实际负有对于⽆民事⾏为能⼒⼈或限制民事⾏为能⼒⼈的教育、管理职责，在此情况下，该条约定会员的相关安全责任由其监护⼈或受托⼈“全⾯承担”，涉嫌免除教育机构应承担责任，增加消费者责任。
【参考条款⽰例】甲⽅会员（消费者）须由监护⼈或受托⼈带领，监护⼈或受托⼈对会员的安全进⾏负责，⼄⽅应当根据有关法律、法规、规范、标准及服务协议的要求，提供服务并履⾏相关教育管理职责。
经营者利⽤格式条款加重消费者责任，或排除限制消费者权利
8、消费者享有依法变更或者解除合同的权利
【某花店销售协议】由于情⼈节期间花材紧缺，预订费⽤⾼，订单付款后会⽴即安排到配送部开始预
订鲜花，因此付款后安排到配送部的订单不能修改、不能取消，如需取消需扣除鲜花预订的成本费⽤订单⾦额的70%。
【条款点评】根据《合同违法⾏为监督处理办法》等相关规定，经营者与消费者采⽤格式条款订⽴合同的，经营者不得在格式
条款中排除消费者依法变更或者解除合同的权利；另外，“扣除鲜花预订的成本费⽤订单⾦额的70%”的表述，并没有考虑实际的运费成本，其涉嫌加重消费者解约责任，同样也使变相限制消费者解除合同的权利。
【参考条款⽰例】由于情⼈节期间花材紧缺，预订费⽤⾼，订单付款后会⽴即安排到配送部开始预订鲜花，因此，如付款后订单已经开始配送的，如需取消，需扣除相应的配送费⽤，费⽤基本标准为每公⾥XX元。
9、消费者在消费过程中对是否接受后续营销信息推送享有选择权
【某汽车买卖合同】⼄⽅（消费者）同意以电话、短信、、邮件等形式接受甲⽅（经营者）或XX品牌或XX品牌有合作关系的第三⽅推送的商业信息，包括但不限于售后服务提醒消息、新车销售信息等。
【条款点评】根据《合同违法⾏为监督处理办法》相关规定，经营者与消费者采⽤格式条款订⽴合同的，经营者不得在格式条款中免除消费者依法应当享有的其他权利。对于是否接受推送相关信息，是消费者的选择权利，此处径⾏约定接受推送，涉嫌排除消费者⾃由选择权。
【参考条款⽰例】就XX品牌或XX品牌有合作关系的第三⽅推送的商业信息，包括售后服务提醒消息、新车销售信息等，⼄⽅选择：□同意推送；□不同意推送。
如⼄⽅选择推送，其选择推送的形式包括：□电话；□短信；□；□邮件；□电⼦邮件。
10、消费者对于消费争议的解决⽅式享有选择权网名 超拽
【某汽车销售合同】如协商不成，任何⼀⽅均可向甲⽅（经营者）所在地⼈民法院起诉，通过诉讼解决。
【条款点评】根据《最⾼⼈民法院关于适⽤的解释》相关规定，经营者使⽤格式条款与消费者订⽴管辖协议，未采取合理⽅式提请消费者注意，消费者主张管辖协议⽆效的，⼈民法院应予⽀持。该条款中经营者未经协商直接约定管辖法院的做法涉嫌侵犯消费者选择管辖法院提起诉讼的权利。
【参考条款⽰例】如协商不成，任何⼀⽅均可选择向____________（此处填写⼀项：原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履⾏地、标的物所在地）⼈民法院起诉，通过诉讼解决。
来源 |青岛市场监管
审核 | 于成龙张丽娟
编辑 | 陈颖
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