协议审查五要点
合同法律问题审查五要点
一、合同主体是否合格
合同主体是否具备签订及履行合同的合法资格， 是合同审查中的首要问题。 主体资格上存在法律缺陷， 将是合同无可回避的根本性缺陷。但在实践中，合同是否有利比合同是否有利比合同是否有效更令企业关 注。只要法律后果并不严重而且自己一方资格合法，只要能够控制住自己一方的法律风险，即使交易相对 方存在主体资格缺陷，交易仍可进行。惟独当任何一方存在的主体资格缺陷所导致的法律后果对自己一方 的利益存在重大影响时，才会尽量避免这种交易或者尽量避免法律风险不利后果的发生。例如，某企业的设 备遍布于湖区内的不同岛屿，拟租用当地派出所的交通艇从事设备抢修。派出所无论如何都不是合格的民 事主体，但企业别无选择，而且几乎没有风险，所以交易可以照常进行。
通常情况下，通过合同名称和交易双方的名称就能大致判断对方是否具有主体资格，但惟独通过查验 各类证、照才干确走。即使是履行合同的自然人，有时也要根据交易内容审查其是否具有签订及履行合同 的能力。而且，通常惟独支付货币的一方才会详细审查对方的主体资格，因为涉及对方履行能力问题。收 取对于收取货币的一方来说，产品或者服务卖给谁并不
重要，法律约束也相对少些。
1.合同主体资格的有效性
合同业务最主要的服务对象是法人，也就是拥有合法有效的企业法人营业执照的经济组织，能够审查 这种合同主体已可基本满足日常工作需要。但合同主体并不局限于企业法人，在法律允许及没有资格限制 的情况下，个体户、合伙企业、自然人等也可以是合法的合同主体。
对企业法人营业执照的审查包括经营范围、注册资本等是否与合同相适应，也包括其经营期限和是否 通过了年检。企业年检每年进行一次，许多地区的营业执照上都注明了每年的年检时间，通过年检的会贴 上特定标记，超过时间又没有相关标记则说明未通过年检。经营期限过期或者未能通过年检，均丧失了合法 经营资格，企业应避免与这种"企业"交易，至少他们管理混乱，严重影响交易安全。
按的司法解释，超越经营范围未必导致合同无效，但可能招致工商管理部门的处罚。目 前，部份省份取销了对企业经营范围方面的限制，但大部份省份仍旧保留。
2.许可、资质的合格性问题
按照最高人民法院的司法解释， "当事人超越经营范围订立合同， 人民法院不因此认定合同无效。但违 反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 "因此，在某些非常规的交易中还要 审查许可证、资质等内容.而且非常重要。由于这一解释中的限制经营、特许经营、禁止经营与行政许可制 度并不严格对应，而且相关规定大多散见于不同的行政规章中，进行该项审查比较费力。其实，合同主体 违法从事限制经营、特许经营、禁止经营的活动不仅会导致合同无效，其中违反专营、专卖和限制买卖规 定的行为还有可能因非法经营而被追究刑事责任，在审查相关合同时需要分外注意。
资质问题同样影响民事行为后果。在《关于审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题的 解释》中特殊规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害，发包人、分包人知道或者应当 知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。这 是因对方缺乏资质而使自己遭遇法律风险不利后果的一个典型范例。
3.从业人员资格的合格性问题
当合同的履行具有一定的专业性时，有必要审查从业人员是否具备相应的资格，以核实合同主体是否 具有足够的履行合同的能力。例如，监理公司为履行监理合同所派出的监理工程师，如果没有监理工程师 岗位证书则根本不具备从事监理工作的起码资格，监理公司的履行行为违法。
由于许多职业都有职业标准或者专业要求，于是有许多合同需要审查具体履行人员是否具备相应资格， 以保证合同履行的质量，避免无谓的法律风险。

例如，国务院于 2003 年颁布的《特种设备安全监察条例》规定， "锅炉、压力容器、电梯、起重机械、 客运索道、大型游乐设施的作业人员及其相关管理人员(以下统称特种设备作业人员)，应当按照国家有关 规定经特种设备安全监督管理部门考核合格，取得国家统一格式的特种作业人员证书，方可从事相应的作 业或者管理工作。 "
4.合同主体的其他资格问题
除前述内容及上一章关于合同内在质量中的相关内容外，合同审查中还有可能遇到下列问
题：
(1)来自法律或者相对方的资格限制。 某些交易会浮现来自法律或者相对方的主体资格限制， 不符合这些限 制条件同样属于主体资格不合格。例如，在招投标过程中有时发标方会对投标方在注册资金、资质、业绩 等方面作出限制性规定，不符合这些条件的投标将劳而无功。
(2)法定代表人及代理人。 某些合同可能需要审查对方代表是否法定代表人， 或者审查对方委托代理人的 资格及权限。前者需要调阅企业法人营业执照或者企业章程，后者则主要是审查其授权委托书是否明确、被 授权人与代理人是否同一。
在司法实践中，只要是单位加盖公章，则签字人是否法定代表人或者授权代理人有时并不重要，但有时 必须通过调阅工商档案确认所用公章是否备案的公章。如果对方采用未经备案的公章签订合同，则会带来 许多法律风险。
(3)审查中的操作性问题。如果提交审查的合同中未注明一方甚至双方当事人， 将非常不利于合同审查。 因为企业名称是初步判断合同主体资格的依据，而某些合同中当事人处于不
同位置又有不同的审查重点。 因此，合同中的双方当事人最好让企业注明，至少要注明自己属于哪一方，以及对方企业名称中除字号以 外的其他内容，以便识别。
此外，如果交易相对方暂时变更签约主体，则必须对新的主体重新进行全面审查，而且需要审查新旧 主体之间的关系，以防带来法律风险。
二、条款内容是否合法
在内容合法性方面，交易内容、交易模式以及术语等均应尽最大可能与法律规范的规定相一致，避免 因合法性问题或者学理之争而影响交易安全或者交易结果。这种审查必须提供完整、全面的审查意见，供委托 人权衡利弊后决策。
1.合同名称的合法性问题
《合同法》分则写入了 15 种合同，也就是常说的"有名合同"。合同的名称代表了合同所属的类别、所 包含的法律关系，如果合同名称与实际内容不符，会带来法律关系、权利义务上的混乱，并给合同的解释 及争议的处理带来无谓的麻烦。
但合同种类远不止这 15 种，许多交易是以混合合同或者无名合同的形式浮现，导致合同性质摸棱两可。 例如，服装厂向不特定客户销售自行生产的服装毫无疑问是买卖合同关系，按照客户指定的要求组织生产 则往往形成定做合同关系。又如， "销售代理"有时更接近于附条件的买卖关系，而有时又是一种类似于中 介服务甚至是联营的关系。
符合有名合同特征的合同应当采用标准的合同名称或者不会使人误解的通称，而无名合同也不应张冠李 合同审查戴，防止合同名称影响对于合同性质和法律关系的判断。无名合同大多只能通过《合同法》总则及买卖合 同、《民法通则》的规定进行解释，按有名合同解释会与其真实意思表示产生冲突。
2.交易内容的合法性问题
除与主体资格有关外，合同内容的合法性首先涉及标的的合法性，包括是否属于禁止性的交易、标的 物本身是否拥有合法的权属证明、质量标准是否合法等。一份合同可能会涉及多部法律、多重法律关系， 而要使约定彻底合法就必须核对所有相关的法律规定。例如，一份简单的电信服务合同，往往涉及《合同 法》、《民法通则》、《消费者权益保护法》以及众多的电信法规，需要一一核对。
如果法律规范已经有了明确规定，而且并未授权当事人自行约定某些内容，则合同中的约定不得与之 冲突， 否则容易产生约定条款的效力问题。 如果该类规定符合当事人的利益， 则当事人根本无须另行约定。
3.交易程序的合法性问题

在法律对相关合同或者交易程序另有规定的情况下，合同必须按规定的方式生效、变更、解除并办理手 续。例如，中外合资经营合同、中外合作经营合同都必须经过有关部门审批后才具有法律效力。这些规定 就涉及交易形式、交易程序、生效条件等是否合法的问题。以中外合资经营合同为例，即使合同成立，只 要未经批准则未生效。即使没有法律障碍，如果某一方的公司章程对于签订及履行该类合同另有约定，或者 某一方的母公司规定签订该类合同需母公司批准，也有可能影响合同的效力。
又如， "本合同自签订后至履行完毕之前，任何一方不得解除合同，否则必须承担违约责任"，这样的 条款在许多委托合同中均有浮现。但《合同法》分则中明确规定双方均有权随
时解除委托合同，并浮现过 解除代理合同而不承担违约责任的案例。这种约定未必能够阻挠中途解约行为，却与法律强制性规定产生 了冲突，在合同中应尽量避免。
再如， 某企业与另一企业在业务合作中对于客户投诉处理的约定如下： "甲方将在收到用户投诉之日起 七个工作日内将投诉资料提交乙方，并由乙方负责在收到投诉资料后的十五个工作日内最终妥善解决。 " 这个条款本身并无问题，但条款中规定的时限超过了行业主管部门规定的投诉处理时限，这也将为期限条 款带来合法性问题。
4.其他合法性问题
合同中的各类术语，必须符合法律规范、技术规范等方面的权威解释，这在前面已经提及。如果所用 术语与权威解释存在不同则需要注明，否则会给相关权利义务的正确理解带来麻烦。例如，在合同中时常 浮现的订金、 押金等不确定的用语均应以规范的术语"定金"所替代。以此类推， 合同中也要杜绝"××市仲 裁委员会"的提法，而以标准的"××仲裁委员会"代替。
此外，需要审查合同中引用的法律或者技术标准是否已经失效，否则会影响交易利益和合
同效力。除非 是比较生僻的、需要引起双方注意的法律，否则在合同中没有必要引用。因为法律是强制实施的，即使合 同中未加引用也不会影响其效力。诸如“根据《中华人民共和国经济合同法》之有关规定 · · · · · ·双 方签订如下协议共同遵守”之类引用失效法律的情况绝对应当杜绝。

版权声明：本站内容均来自互联网，仅供演示用，请勿用于商业和其他非法用途。如果侵犯了您的权益请与我们联系QQ:729038198，我们将在24小时内删除。