山东聚丰网络有限公司与韩国MGAME公司、天津风云网络技术有限公司网络游戏代理及许可合同纠纷管辖权异议案
文章属性
∙【案 由】网络服务合同纠纷,其他适用特殊程序案件案由
∙【案 号】（2009）民三终字第4号
∙【审理法院】
∙【审理程序】二审
∙【裁判时间 】2009.12.22
裁判规则
《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最
密切联系的国家的法律。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。”《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第一条规定：“涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。”据此，涉外合同的当事人协议选择适用法律与协议选择管辖法院是两个截然不同的法律行为，应当根据相关法律规定分别判断其效力。对于协议选择管辖法院条款的效力，应当依据法院地法进行判断，与准据法所属国的法律规定无关。前述《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定属于授权性规范，而非指示性规范，即按照我国现行法律规定，对于涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院的问题，仍应当坚持书面形式和实际联系原则。
正文
山东聚丰网络有限公司与韩国MGAME公司、天津风云网络技术有限公司网络游戏代理及许可合同纠纷管辖权异议案
山东简称
民事裁定书
(2009)民三终字第4号
上诉人(原审被告)：韩国MGAME公司(MGAME CORPORATION)。
法定代表人：权彝衡(Kweon Yi Hyung)，首席执行官。
委托代理人：王亚西，北京市金杜律师事务所律师。
委托代理人：何薇，北京市金杜律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：山东聚丰网络有限公司。
法定代表人：刘观进，董事长。
委托代理人：田厥慈，该公司副总经理。
委托代理人：陆广洲，该公司副总经理。
原审第三人：天津风云网络技术有限公司。
法定代表人：鲍建东，董事长。
委托代理人：任燕莉，该公司行政总监。
原审原告山东聚丰网络有限公司(以下简称聚丰网络公司)与原审被告韩国 MGAME公司(MGAME CORPORATION，以下简称MGAME公司)、原审第三人天津风云网络技术有限公司(以下简称风云网络公司)网络游戏代理及许可合同纠纷管辖权异议一案，MGAME公司不服中华人民共和国山东省高级人民法院于2009年 1月12日作出的(2008)鲁民三初字第1号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2009年3月25日公开开庭审理了本案，上诉人MGAME公司委托代理人王亚西、何薇，被上诉人聚丰网络公司委托代理人田厥慈、陆广洲，原审第三人风云网络公司委托代理人任燕莉到庭参加诉讼。审理中，当事人均未提出回避申请。本案现已审理终结。
聚丰网络公司以MGAME公司为被告、以风云网络公司为第三人，于2008年 7月30日向山东省高级人民法院提起诉讼，请求判令：1．被告继续履行双方于 2005年3月10日签订的
《独家游戏代理及许可协议》；2．被告赔偿原告33498272．41元的经济损失；3．被告承担本案全部诉讼费用。
山东省高级人民法院受理本案后，被告MGAME公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议。其主要理由是：原被告双方 2005年3月25日签订的《游戏许可协议》第21条约定：“本协议应当受中国法律管辖并根据中国法律解释。由本协议产生或与本协议相关的所有的争议应当在新加坡最终解决，且所有本协议产生的争议应当接受新加坡的司法管辖。”因此，将由本协议引起的争议提交新加坡司法机构管辖是双方当事人的明确约定，是双方真实意思表示，本案应由新加坡有管辖权的法院审理，山东省高级人民法院对本案没有管辖权。故，请求驳回聚丰网络公司的起诉。
山东省高级人民法院经审查认为：本案为涉外知识产权纠纷，虽然原告聚丰网络公司与被告MGAME公司于2005年3月25日签订的《游戏许可协议》第21条约定产生的争议应当接受新加坡的司法管辖，但是双方同时约定“本协议应当受中国法律管辖并根据中国法律解释”，双方在协议适用法律上选择中国法律为准据法。因此，双方协议管辖条款也必须符合选择的准据法即中国法律的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规
定：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。……”。据此，当事人选择的管辖法院应限定在与争议案件有实际联系的范围内。而本案聚丰网络公司与 MGAME公司协议约定的管辖地新加坡，既不是双方当事人的住所地，也不是本案游戏许可协议的签订地、履行地、争议发生地，所以与本案争议无任何联系，其约定超出了与争议有实际联系的限定范围，该约定管辖应属无效。山东省高级人民法院为原告聚丰网络公司住所地法院，与本案有实际联系，在双方协议约定管辖无效的情况下，对本案行使管辖权，并无不当，符合我国法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条和第二百四十二条之规定，山东省高级人民法院裁定：驳回韩国 MGAME公司(MGAME CORPORATION)对本案管辖权提出的异议。案件受理费五十元，由韩国MGAME公司(MGAME CORPORATION)负担。
MGAME公司不服原审裁定，向本院提起上诉，请求撤销原审裁定，驳回聚丰网络公司的起诉，本案一、二审案件受理费均由聚丰网络公司承担。其主要理由是：1．原审裁定违反法定程序。2008年11月14日，原审法院向MGAME公司送达的案卷材料仅包括聚丰网络公司关于诉讼请求及事实与理由的陈述，没有任何证据材料。 MGAME公司为保护自己的程序权利，只能以自己已掌握的证据为基础提出管辖权异议。原审法院未向MGAME公司送
达聚丰网络公司完整的起诉状材料，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十条和第二百四十六条的规定， 剥夺了 MGAME公司在管辖权异议程序中就聚丰网络公司的主XXX证据进行辩论的权利，其裁定严重违反法定程序，依法应当予以撤销。2．原审裁定事实认定不清。聚丰网络公司在其起诉状的“事实与理由”中声称，“原被告于2005年3月10日就互联网游戏《英雄》签订《独家游戏代理及许可协议》”，“合同有效期自2005年3月10日至 2008年3月1日”。MGAME公司在向原审法院提交《管辖权异议书》时所附的证据是 MGAME公司与聚丰网络公司于2005年3月25日签订的《独家游戏发行和许可协议》，该协议的期限是两年。上述两份协议并非同一协议。对于聚丰网络公司提供的协议，MGAME公司未签订过，因未收到该协议，MGAME公司也无法判断是否签订过该协议以及其中的协议管辖条款是如何约定的。原审法院没有对聚丰网络公司起诉时提交的协议进行审查，而是依据 MGAME公司提交的2008年3月25日的协议的有关条款认定聚丰网络公司与 MGAME公司协议约定管辖应属无效，从而驳回了MGAME公司对本案管辖权的异议，属于认定事实不清。3．根据MGAME公司与聚丰网络公司于2005年3月25日签订的《独家游戏发行和许可协议》的约定，由该协议引起的所有争议应由新加坡的法院管辖。MGAME公司与聚丰网络公司在订立协议过程中，多次就有关协议管辖的事项进行磋商。
聚丰网络公司主张应由其住所地中国法院管辖，MGAME公司主张应由MGAME公司住所地韩国法院管辖，最后双方达成妥协，决定由第三国司法机构管辖，即协议第21条的内容。该约定的本意是避免任何可能由于国家或者地方保护主义而导致的对与协议有关的争议的不公平处理。由原审法院管辖因本协议引起的争议，显然违反了双方当事人的真实意思表示，对MGAME公司来说亦有失公平，原审法院对本案没有管辖权。
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