2011年刑法真题解析（徐光华）
2011年刑法真题解析
徐光华*
一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。
1．关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?
A．依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现
B．权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约
C．人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础
D．执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决
解析：D。
A正确，罪刑法定原则是依法治国在刑法领域的集中体现，刑法最本质、最核心的内容就是“定罪量刑”，
现。
B正确，权力制约在刑法领域的体现就是罪刑法定。以立法权应制约司法权、防止司法罪刑擅断为根据，证明罪刑法定原则的必要性和正确性，其中还包含有权利制衡的政治理念、保障个人免受罪刑擅断之害的政治诉求。罪刑法定的思想基础之一就是三权分立。（19世纪欧洲要建立三权分立制度，当时的背景是法
能由法官行使）
经典伤感情歌C正确。罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义。民主主义要求国家的重大事务应由国民自己决定，各
1分米等于多少厘米
D明显错误，罪刑法定原则出台的目的就是为了限制国家打击的范围，国家虽然可以打击犯罪，但只能以白纸黑字的刑法为依据，而不能以飘浮不定的法理、习惯、民意作为定罪量刑的依据。如果能以民意为依据的话，刑事审判将毫无确定性可言，同学们想想，在这个仇官仇富的当前社会，民众对于官、富犯罪，甚至主张判处极刑，而对于弱势体犯罪，基于同情主张无罪，如果依照民意，刑事审判将无确定性可言，刑法将毫无规则。如果基于民意审判，那还要刑法干什么呢？尤其是在当今这个社会矛盾较为尖锐的时期，民意在很大程度上呈现出不理性。
2．某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？
A．因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处
*徐光华，江西财经大学法学院副教授，法学博士、博士后。众合教育独家签约教师。
B．本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一C．报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用
D．可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一
解析：D。
解题前需要明白三个问题：
（1）孤儿院有无权利出卖儿童，或者说，孤儿院出卖儿童的行为是否成立拐卖儿童罪？成立。同学们想想，父母都没有权利将自己的小孩出卖，孤儿院当然也没有这个权利。可以说，父母、孤儿院对小孩更多的是一种义务，而不是权利。“医疗机构、社会福利机构等单位的工作人员将所诊疗、护理、抚养的儿童贩卖给他人的，以拐卖儿童罪论处”。①
（2）能否追究单位的刑事责任？即拐卖儿童罪能否由单位构成。单位犯罪的成立强调法定性，即法律明确规定为是单位犯罪的，才以单位犯罪论处。但刑法规定了哪些犯罪可以由单位构成，不少考生并不是十分明确，也确实无法全部记住刑法中哪些犯罪是可以由单位构成的。但考生应该大致知道，传统型犯罪（自然犯）如故意杀人、抢劫、、盗窃、拐卖儿童等，只能由自然人构成。单位能够构成的仅仅是部分的法定犯。故本案中，只能追究自然人的刑事责任，而不能追究单位的刑事责任。
（3）单位不能构成拐卖儿童罪的刑事责任的话，是否经全国人大常委会核准，可以追究单位的刑事责任？或者说，全国人大常委会能否核准本不构成拐卖儿童罪的单位成立犯罪。显然是不可以的，定罪量刑只能以刑法的明确规定为标准，而不是以全国人大常委会的是否核准为标准。刑法第90条有一个特别规定：民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地
民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施
B、C选项明显错误，单位不可能构成拐卖儿童罪这类传统型犯罪的主体，单位犯罪的主体主要是部分法定犯。可能有同学会问，怎么去记忆刑法中哪些具体犯罪可以由单位构成呢？其实从应试的角度来看，司法
的金融罪既可以由单位构成，也可以由自然人构成。
A错误，本案中的行为就是拐卖儿童行为，只要是以出卖为目的，将儿童转移的行为就是拐卖儿童。本案中，行为人收取了高达30余万美元的“中介费”、“劳务费”，足以证明其主观上是以出卖为目的。
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3．关于因果关系，下列哪一选项是错误的？
A．甲将被害人衣服点燃，被害人跳河灭火而溺亡。甲行为与被害人死亡具有因果关系
B．乙在被害人住宅放火，被害人为救婴儿冲入宅内被烧死。乙行为与被害人死亡具有因果关系
C．丙在高速路将被害人推下车，被害人被后面车辆轧死。丙行为与被害人死亡具有因果关系
①张明楷：《刑法学》，法律出版社2011年版，第798页。
D．丁毁坏被害人面容，被害人感觉无法见人而自杀。丁行为与被害人死亡具有因果关系
解析：D。因果关系的判断从如下两个方面出发：
①条件必须是实行行为。
第二，因果关系中断。介入因素同时符合如下两个特征，则可以中断前行为与危害结果之间的因果关系。
含义：A（条件）→→B（条件）→→C（条件）→→D（结果）
（1）介入的因素必须是异常的因素。**10%。②
（2**介入因素对死亡结果的贡献率接近100%③介入因素要中断前行为与危害结果之间的因果关系，必须符合两个特征：第一，介入因素必须是异常的因素（即在案件当时，介入因素出现的概率很低很低）；第二，介入因素对危害结果的贡献达到接近100%。如果同时符合这两个条件，介入因素就中断了前行为与危害结果之间的因果关系，即前行为与危害结果之间就不存在因果关系了。
A选项中，虽然被害人是跳河灭火而溺水身亡，但在案件当时，被害人衣服被点燃，其跳入河水中的概率很高，并非异常的因素，所以，不会中断前行为与死亡结果之间的因果关系。（我们可以想想，一个人全身衣服被点燃的情况下，旁边是河水，这种情形下，他不跳河才怪呢？所以说，从案件当时来看，被害人跳楼是一个正常的现象）甲的行为与被害人死亡结果之间仍然存在因果关系。
B选项中，乙放火后，被害人在家中为救婴儿而被烧死，在案件当时来看，家里着火，被害人在家中去救自己婴儿是一个正常的现象，所以，正常现象不会中断乙的放火行为与死亡结果之间的因果关系，乙的行为与死亡结果之间具有因果关系。
C选项中，丙在高速公路上将被害人推下汽车，后面的车辆将被害人轧死。从案件当时的情况来看，在高速公路上将被害人推下汽车，被害人遭到后面汽车碰撞的概念是很高的，即后面汽车将被害人轧死属于一个正常的因素（换言之，在这么危险的区域把被害人推下车，被害人被后面的车辆轧死，任
何人也不会觉得很异常），正常的因素不会中断前行为与死亡结果之间的因果关系，故丙的行为与死亡结果之间的因果关系。需要说明的是，后面的车辆从哲学上看，也认为与被害人的死亡结果之间具有因果关系。但刑法上所讨论的因果关系的“因”限定为是危害行为，而后面的车辆如果遵循了交通规则，便不认为其行为属于危害行为，因此，后面车辆与被害人死亡结果之间也不具有刑法上的因果关系。企业管理制度范本
D选项中，丁将被害人毁容后，被害人自杀的，一般认为，在案件当时被害人自杀的概率并不是很高，而是很低很低，所以，被害人跳楼自杀属于异常的因素，并且这个异常的因素对死亡的贡献率又达到了100%（就是被害人自杀本身导致了死亡结果），所以，他的行为会中断丁的行为与死亡结果之间的因果关系。
①例如，劝说他人雨天去树林里散步、劝说他人清晨去马路上跑步，被害人果然死亡。追赶小偷时，小偷被撞死的案件。这些情形下，行为与结果之间都不存在因果关系，因为并不存在所谓的“危害行为”。无锡哪里好玩
②例如，甲在山崖边对仇人猛砍7刀后离开现场，后被害人自己掉下山崖，后续行为就属于正常的因素，不会中断前行为与危害结果之间的因果关系。又比如，甲殴打乙，乙在路上等公交车去医院的过程中，遇到交通事故，被大货车截成两半死亡，在此案件中，交通事故就是异常的因素，可能中断甲的行为与死亡结果之间的因果关系，即甲的行为与被害人的死亡结果之间就没有因果关系。
③例如，甲给被害人的杯子投放了可致死量50%的毒药，乙在对甲的行为不知情的情况也向被害人的杯子投放了致死量50%的毒药，最后被害人死亡。乙的行为虽然是一个异常的因素，但对死亡的贡献率并没有达到100%，故乙的行为没有中断甲的行为与危害结果之间的因果关系，本案中，甲、乙的行为均与死亡结果之间存在因果关系。
丁的行为与死亡结果之间不具有因果关系。
4．甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人乙胸部，致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首，要求司法机关判处其死刑立即执行。对于甲责任能力的认定，下列哪一选项是正确的？A．抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任
B．抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任
C．甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任
D．甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚
解析：C。抑郁症根本不是精神病，在这个压力大的社会，有相当一部分人都有抑郁症。可以说，实施了犯罪的人，其精神、人格方面基本上都会有一定的障碍，但这并不是精神病。抑郁症（Depression）是一种常见的精神疾病，主要表现为情绪低落，兴趣减低，悲观，思维迟缓，缺乏主
动性，自责自罪，饮食、睡眠差，担心自己患有各种疾病，感到全身多处不适，严重者可出现自杀念头和行为。世界卫生组织、世界银行和哈佛大学的一项联合研究表明，抑郁症已经成为中国疾病负担的第二大病。引起抑郁症的因素包括：遗传因素、体质因素、精神因素等。抑郁症的风险极大，重症抑郁有近15%的自杀率，中药和西药对于抑郁症都有一定的效果，但抑郁症是心理疾病，必须配合心理才能彻底治愈。抑郁症发病率很
刑法第18条规定：精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
根据刑法的规定，精神病人也并非完全不用承担刑事责任。目前在我国，重度精神病患者，据保守估计有1600万人。抑郁症患更是数量多，诸多名人都是，如中央电视台某主持人。所以，有抑郁症的人实施犯罪行为当然应当承担刑事责任，并且也不能“享受”精神病人犯罪后的从宽待遇。
耸的拼音和组词
[关联真题]关于故意杀人罪，下列哪一选项是正确的？（2006年卷二13）
D．甲以为杀害妻子乙后，乙可以升天，在此念头支配下将乙杀死。后经法医鉴定，甲具有辨认与控制能力。但由于甲的行为出于愚昧无知，所以不构成故意杀人罪——错误
5．关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的？
A．成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性
B．成立贩秽物品牟利罪，要求行为人认识到物品的淫秽性
C．成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到的是幼女
D．成立为非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪
解析：D。
A正确，违法性认识即法律认识，行为人对法律认识错误原则上不影响对行为的定性，因此，成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性。历年真题中曾考过，行为人误以为征得幼女同意的
性行为是无罪的，于是在征得幼女同意的情况下与幼女发生性行为，此种情形下，行为人虽然对自己行为的违法性产生了错误认识，但仍然成立罪。需要说明的，如果行为人产生法律认识错误是不可避免的，即缺乏违法性认识的可能性，其行为可以考虑不作为犯罪处理。
2002年卷二4．甲男明知乙女只有13周岁，误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为。于是在征得乙女的同意后与乙女发生了性交。甲的行为属于下列何种情形? （）
A．幻觉犯，不构成奸淫幼女罪        B．法律认识错误，构成奸淫幼女罪
C．对象认识错误，构成奸淫幼女罪    D．客体认识错误，不构成奸淫幼女罪
2008年卷二4．甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）
A．由于违法性认识不是故意的认识内容，所以，甲仍然构成故意犯罪
B．甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪
C．甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪
D．甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪
B正确，行为人对自己行为的认识，并不只是对外部行为物理性质的认识，而是必须认识到行为的社会意义。犯罪故意要求行为人对构成要件的内容有认识，而对于贩秽物品牟利罪而言，行为人当然应该认识到物品的淫秽性。“淫秽”属于规范的构成要件要素，对于规范的构成要件要素，行为人当然要对构成
即可。张明楷教授指出，由于规范的构成要件要素需要根据一般人的价值观念（社会的一般观念）进行精神的理解，所以，应根据行为人在实施其行为时所认识到的一般人的判断结论，认定行为人是否具有故意。换言之，只要行为人认识到了一般人会认为其贩卖的为淫秽物品，且事实上也是淫秽物品，就可以认定行为人认识到了自己所贩卖的是淫秽物品。①为降低检控成本，控方只需证明被告方制作、贩卖、传播的物品实际上系淫秽物品，且制作、贩卖、传播行为本身是故意的，即可推定被告方对所制作、贩卖、传播物品的“淫秽性”的明知，除非被告方能举出证据证明其确实没有认识到物品的“淫秽性”，如被告方证明自己销售的是英文原著，而自己完全不识英文等，否则推定成立，指控成功。②
只有认识到自己所贩卖的物品具有淫秽性，才是对行为内容与社会意义的认识。如果不识外文的行为人认识到自己在贩卖外文书籍，但根本没有认识到该外文书籍是淫秽小说，就缺乏对行为的社会意义的认识，因而不具有贩秽物品的故意。
C正确，对于犯罪构成的客观要件，包括犯罪对象在内，当然要求行为人认识到或者可能认识到。故成立
①张明楷：《刑法学》，法律出版社2007年版，第217—218页。
②陈洪兵、麻侃：《由“淫秽性”谈规范构成要件要素认定的实体及程序路径》，载《湖南公安高等专科学校学报》2005年第4期，第64—65页。

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