2010年司法考试刑法试题详解带解析
1、甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定:“乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用说明书;收到二期房款后,将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?
  A.甲的做法正确,因乙公司未完全履行义务
  B.甲不应行使先履行抗辩权,而应行使不安抗辩权,因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性
  C.甲可主张解除合同,因乙公司未履行义务
  D.甲不能行使先履行抗辩权,因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系
2、关于世界贸易组织争端解决机制的表述,下列哪一选项是不正确的?( )
  A.磋商是争端双方解决争议的必经程序
  B.上诉机构为世界贸易组织争端解决机制中的常设机构
服务礼仪  C.如败诉方不遵守争端解决机构的裁决,申诉方可自行采取中止减让或中止其他义务的措施
  D.申诉方在实施报复时,中止减让或中止其他义务的程度和范围应与其所受到损害相等
  【解析】本题考核WTO争端解决机制。
  选项A说法正确。磋商是申请设立专家组的前提条件。很多争端通过磋商程序得以解决,磋商是争端解决程序的重要组成部分,是必经程序。
  选项B说法正确。上诉机构是世界贸易组织争端解决机制中的常设机构,任何争端方,在专家组报告发布后的60天,都可以向上诉机构提起上诉。
  选项C说法错误。如败诉方不遵守争端解决机构的裁决,申诉方可以向争端解决机构申请授权报复,对被诉方中止减让或其他义务,但是申诉方不可以自行采取中止减让或中止其他义务的措施。
  选项D说法正确。申诉方拟中止减让或其他义务的程度和范围,应与其所受到的损害相等。
  【答案】C
3、甲与乙签订《协议》,由乙以自己名义代甲购房,甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙,乙再给开发商和银行,房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户,乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的?
  A.甲有权提出更正登记
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  B.房屋登记在乙名下,甲不得请求乙过户
  C.《协议》名为代购房关系,实为借款购房关系
  D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙,丙支付合理房款则构成善意取得
4、法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?
  A. 《律师法》第l4条规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取
经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为禁止性规则
  B. 《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则
  C. 《宪法》第40条规定:“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此 规定为命令性规则
  D. 《医疗事故处理条例》第62条规定:“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门据本条例制定。”此规定为准用性规则
  【参考答案】:A
  参考解析:B项为任意性规则。C项为禁止性规则。D项为委任性规则。故A项 正确。
5、关于世界贸易组织争端解决机制的表述,下列哪一选项是不正确的?( )
  A.磋商是争端双方解决争议的必经程序
  B.上诉机构为世界贸易组织争端解决机制中的常设机构
  C.如败诉方不遵守争端解决机构的裁决,申诉方可自行采取中止减让或中止其他义务的措施
  D.申诉方在实施报复时,中止减让或中止其他义务的程度和范围应与其所受到损害相等
  【解析】本题考核WTO争端解决机制。
  选项A说法正确。磋商是申请设立专家组的前提条件。很多争端通过磋商程序得以解决,磋商是争端解决程序的重要组成部分,是必经程序。
  选项B说法正确。上诉机构是世界贸易组织争端解决机制中的常设机构,任何争端方,在专家组报告发布后的60天,都可以向上诉机构提起上诉。
  选项C说法错误。如败诉方不遵守争端解决机构的裁决,申诉方可以向争端解决机构申请授权报复,对被诉方中止减让或其他义务,但是申诉方不可以自行采取中止减让或中止其他义务的措施。
  选项D说法正确。申诉方拟中止减让或其他义务的程度和范围,应与其所受到的损害相等。
  【答案】C
6、在某刑事公诉案件中,如果审判长与案件有利害关系,那么,下列哪些人员有权申请审判长回避?( )
  A.被害人的诉讼代理人有权申请审判长回避
  B.被害人的近亲属有权申请审判长回避
  C.被害人有权申请审判长回避
  D.被害人的法定代理人有权申请审判长回避一
  正确答案:CD
  解题思路:本题考查刑事诉讼中回避申请权的归属根据《刑事诉讼法》第28条的规定,只有当事人
及其法定代理人才有权要求符合法
定回避情形的人员回避,诉讼代理人、辩护人、当事人的近亲属都无权申请回避
7、某工商局以涉嫌非法销售汽车为由扣押某公司5辆汽车。下列哪些说法是错误的?( )
  A.工商局可以委托城管执法局实施扣押
  B.工商局扣押汽车的最长期限为90日
  C.对扣押车辆,工商局可以委托第三人保管
  D.对扣押车辆进行检测的费用,由某公司承担
  【答案】ABD
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8、程序正当是行政法的基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现?( )
  A.实施行政管理活动,注意听取公民、法人或其他组织的意见
  B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿
  C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动
  D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避
  【答案】AD
9、中国籍公民张某与华侨李某在某国相识后结婚并定居该国。l0年后张某在定居国起诉离婚,但该国法院以当事人双方均具有中国国籍为由拒绝受理该案。张某遂向自己在中国的最后居住地法院起诉。依我国法律及相关司法解释,下列哪一个选项是正确的?
  A. 因双方在定居国结婚,不应受理
  B. 因双方已定居国外10年,不应受理
  C. 该中国法院有权受理
  D. 告知双方先订立选择中国法院管辖的书面协议
  【参考答案】:C
  参考解析:C。《民事诉讼法意见》第15条规定:中国公民一方居住在国外,一方居住在国内,不论
哪一方向人民法院提起离婚诉讼,国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉,国内一方向人民法院起诉的,受诉人民法院有权管辖。对于甲、乙二人的离婚案件,不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼,国内一方住所地的人民法院都有权管辖。本题对张某的起诉,法院可以受理。故C项当选。
10、关于回避的复议程序,下列说法正确的是:( )
  A.一案件被告人提出审理该案的审判员王某是被害人从前的朋友,申请回避,被当庭驳回,被告人不能申请复议
  B.一案件被告人提出审理该案的审判员王某是被害人从前的朋友,申请回避,被当庭驳回,被告人可以申请复议
  C.一案件未成年被告人提出审理该案的审判员和被害人李某有近亲属关系,被驳回,该被告人不能在恢复庭前申请复议一次
  D.一案件未成年被告人提出审理该案的审判员和被害人李某有近亲属关系,被驳回,该被告人的法定代理人不能在恢复庭前申请复议一次
  正确答案:A
  解题思路:《刑诉解释》第28条规定,被决定回避的人员对决定有异议的,可以在恢复庭审前申请复议一次;被驳回回避申请的当事人及其法
定代理人对决定有异议的,可以当庭申请复议一次A项的情形不符合《刑事诉讼法》第28条、第29条所列情形,应由法庭当庭驳回,并不得申请复议
11、甲乙为夫妻,共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用,并将房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款和抵押均无效。下列哪一表述是正确的?
  A.抵押合同无效
  B.借款合同无效
  C.甲对100万元借款应负连带还款义务
  D.甲可请求撤销丙的抵押权
12、社会主义法治理念的核心内容是“依法治国”。关于“依法治国”,下列哪一选项是错误的?
  A. 依法治国以国家法律体系的健全、完善、规范、系统、协调为必要条件
  B. 依法治国依赖于法制完备,法律健全完备了,法治就实现了
  C. 依法治国应当树立宪法法律的权威
  D. 依法治国的实现,必须以规范和制约公权力为前提,做到职权法定、有权必有责、用权受监督、违法受追究
  【参考答案】:B
  参考解析:依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程。
  (1)坚持科学立法,构建和完善中国特社会主义法律体系。构建和完善中国特社会主义法律体系是依法治国方略实拖的必要前提。
  (2)坚持严格执法,切实做到依法行政。法律的生命力在于实施。行敢机关是实施法律法规的重要主体,依法行政是依法治国的一个关键环节,是法治国家对政府行政活动的基本要求。一是要求合法行政。二是要求合理行政。三是要求程序正当。四是要求高效便民。五是要求诚实守信。六是要求权责统一。
  (3)坚持公正司沫,维护社会公平正义。公正司法是维护社会公平正义的最后一道防线。司法发挥着
保证法律的正确实施,保障社会成员合法权益,建立和维护正常社会秩序等重要作用。第一,要坚持司法公正。第二,要实现司法高效。第三,要树立司法权威。
  (4)坚持全民守法,形成守法光荣的良好氛围。社会成员知法、信法、仔法、用法,是依法治国方略实施的社会基础。
  (5)强化监督制缃,构建权力制约监督体系与机制。社会主义法治是“治官之治”和“治权之治”。要从法律上构建起“以权力制约权力、以权利制约权力、以道德制约权力”的权力制约监督体系与机制,以保证执政党的权力阳立法、执法、司法等各种权力的设置和行使始终不偏离我国民主政治的正确轨道。
  本题答案为B。
13、甲以自己的名义,用家庭共有财产捐资设立以资助麻风病为目的的基金会法人,由乙任理事长。后因对该病的防
治工作卓有成效使其几乎绝迹,为实现基金会的公益性,现欲改变宗旨和目的。下列哪一选项是正确的?
  A.甲作出决定即可,因甲是创始人和出资人
  B.乙作出决定即可,因乙是法定代表人
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  C.应由甲的家庭成员共同决定,因甲是用家庭共有财产捐资的
  D.应由基金会法人按照程序申请,经过上级主管部门批准
14、被告人甲(聋哑人)与被告人乙长期通奸被甲的丈夫发现,两人合谋杀死了其丈夫。案发后,审判该案的司法人员都不懂哑语,但乙会哑语,在没有到翻译人员的情况下,审判人员让乙为甲进行翻译。这种做法是否正确?( )
四级准考证号码查询  A.正确,因为翻译人员不属于依法应当回避的人员之列
  B.正确,虽然翻译人员属于依法应当回避的人员范围,但在一时不到其他翻译人员的情况下,可以让乙暂时担任翻译工作
  C.错误,因为翻译人员属于依法应当回避的人员之列,乙与本案有利害关系,应当回避
  D.错误,翻译人员虽然不属于依法应当回避的人员范围,但在本案中,乙与案件处理结果之间存在利害关系,所以也应当回避
  正确答案:C
  解题思路:回避适用的对象包括审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员以及鉴定人等
15、甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定:“乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用说明书;收到二期房款后,将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?
  A.甲的做法正确,因乙公司未完全履行义务
  B.甲不应行使先履行抗辩权,而应行使不安抗辩权,因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性
  C.甲可主张解除合同,因乙公司未履行义务
  D.甲不能行使先履行抗辩权,因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系
16、于某和张某共同实施了盗窃行为,张某因情节轻微被人民检察院作出不起诉决定。在开庭审判时于某发现张某被法院通知出庭作证,而张审判长是张某的,本案还存在有附带民事诉讼。那么关于本案中的回避问题。下列说法中错误的是:( )
  A.张某作为证人不属于回避制度适用的范围,故张某不应回避
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  B.张某作为共同犯罪人之一,如不出庭作证,案件就无法查明,故张某不应回避
  C.张审判长的弟弟与整个案件有利害关系,故其应当回避
  D.张审判长是本刑事诉讼中当事人张某的近亲属,故其应当回避
  正确答案:BD
  解题思路:回避的适用人员,是指在法律明

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