共同犯罪的理论分类
共同犯罪的理论分类
（一）共同正犯
这是指两人以上共同实行犯罪，特点都是实施了实行行为，所以也称为共同实行犯。 例1，甲、乙共同入室实施盗窃，甲、乙是共同正犯。
例2，甲教唆乙、丙、丁盗窃，乙负责望风，丙、丁入室盗窃。丙、丁是共同正犯。
1．责任承担原则：部分实行全部责任
这是指甲仅实施一部分实行行为，乙、丙实施了全部实行行为，但甲对三人实行行为的后果要承担全部责任。
例如，甲、乙共同杀害丙，二人同时开，即使只是甲的子弹造成丙死亡，乙也要承担杀人既遂的责任。
【总结】几种容易混淆的“无法查明”情形：
(1)共同正犯，无法查明，无需查明，都既遂。
例如，甲、乙共同故意杀丙，同时开，丙死亡。事后查明，只有一致命，但无法查明致命一是谁打的。由于甲、乙是共同正犯，根据部分实行全部责任，即使无法查明是谁的一致命，也无需查明，甲、乙对死亡结果都要负责。
(2)同时犯，无法查明，都未遂。
例1，甲、乙都想杀丙，没有共谋，同时犯，各自开，丙死亡。事后查明，只有一致命，但无法查明是谁打的，由于甲、乙是同时犯，不是共同犯罪，需单独定罪。首先甲、乙构成杀人罪，其次判断
是否成立犯罪既遂，这就要求证明甲、乙的杀人行为与丙的死亡有无因果关系。然而无法查明，只能各自都定杀人罪未遂。
例2，甲、乙都想伤害丙，没有共谋，同时犯，各自踢一脚，丙重伤。事后查明，只有一脚导致重伤，但无法查明这一脚是谁踢的。由于甲、乙是同、时犯，不是共同犯罪，需单独定罪。由于无法查明重伤结果是谁造成的，只能各自都定故意伤害罪未遂。注意：如果造成的是轻伤，理论上也只能各自都定故意伤害罪未遂。但由于故意伤害罪（轻伤）是轻罪，在我国轻罪的未遂一般不做犯罪处理，因此对甲、乙都做无罪处理。
(3)同时犯，能够查明，都既遂。
例如，甲、乙都想杀丙，没有共谋，同时犯，各自向丙的同一水杯投放毒药，丙一口喝了，中毒死亡。事后能够查明，甲、乙各投了50%致死量的毒药，对死亡各起一半作用。根据重叠的因果关系，甲、乙的行为与丙的死亡都有因果关系。因此对甲、乙各定故意杀人罪既遂。
教
唆犯
数
量上
共单独正犯  正犯(实承继的共同正犯 直接正犯
【注意区分】甲、乙想杀丙，没有共谋。甲先向丙的水杯投毒，丙喝了后，身受重伤，此后乙又向丙的水杯投毒，丙喝后直接死亡。事后查明，甲、乙各投50 010致死量的毒药。这种情形就不属于重叠的因果关系，而是介入因素的问题。根据介入因素三标准来判断甲的行为与丙的死亡有无因果关系：第一，甲的行为对死亡作用大，所以有因果关系；第二，由于乙与甲没有共谋，对甲而言，介入因素（乙的投毒）很异常，所以没有因果关系；第三，介入因素（乙的投毒）对死亡作用大，所以没有因果关系。综合判断，甲的行为与丙的死亡没有因果关系，乙的行为与丙的死亡有因果关系。因此，甲构成故意杀人未遂，乙构成故意杀人既遂。
(4)共同过失，无法查明，都无罪。
共同过失犯不成立共同犯罪，只能各自单独定罪。而过失犯罪的成立需以造成实害结果为前提，这就要求过失行为与实害结果之间具有因果关系，如果无法证明这一点，只有过失行为就不成立犯罪。
例如，甲、乙各开一，共同过失致丙死亡。事后查明，只有一致命，但无法查明致命一是谁打的。过失犯罪的成立要求有危害结果的产生。由于无法查明丙的死亡是由谁造成的，因此甲、乙都不成立过失致人死亡罪，只能无罪处理。这种处理结果实属无奈。
2．承继的共同正犯
例1，甲、乙事前商议实施抢劫，然后一起实施。这是事前有通谋的共同犯罪。
例2，甲一人正在抢劫，丙临时看到后加入抢劫。这是事前没有通谋的共同犯罪。承继的共同犯罪就是一种事前没有通谋的犯罪。
承继的共同犯罪，是指甲已实施了部分犯罪行为，乙参与进来，或者共同实行，或者进行帮助。共同实行的就是承继的共同正犯，进行帮助的就是承继的帮助犯，不存在承继的教唆犯。在此对承继的共同正犯和帮助犯一并阐述。
(1)承继的共同犯罪，只能存在于犯罪既遂之前。犯罪既遂之后加入进来就属于窝藏罪。不过这一点，在继续犯中有例外，参见第十二讲罪数中“继续犯”一节。
(2)加重结果的责任承担问题。
甲乙丙
①甲抢劫丙，将丙打倒在地，乙此时参与进来帮甲捡起了财物，丙经抢救无效死亡。事后查明，丙的死亡是甲的暴力造成的。甲、乙构成抢劫罪承继的共同犯罪，甲构成抢劫罪致人死亡，乙只构成抢劫罪，对丙的死亡结果不承担刑事责任。因为二者没有因果关系，一个人无需对与自己行为没有因果关系的结果负责。
②甲抢劫丙，将丙打倒在地，在甲知情下，乙参与进来踢丙心脏一脚，然后捡起财物。事后查明，丙的死亡是乙踢死的。甲、乙构成抢劫罪承继的共同犯罪，乙构成抢劫罪致人死亡，甲也构成抢劫罪致人死亡，因为乙参与进来后，甲和乙已构成共同正犯。
③甲抢劫丙，向丙心脏踢一脚，乙参与进来也向丙心脏踢一脚，后丙死亡。事后无法查明致死一脚是谁踢的。结论：死亡结果只由甲负责。这是因为，如果查明是甲导致的，甲负责，乙不负责。如果查明是乙导致的，乙负责，甲也要负责。如此看来，无论如何，甲都要负责，那么就只让甲负责，乙不需负责。这样不会冤枉甲，如果让乙负责，则有可能冤枉乙。
3．共谋共同正犯这是指甲、乙共同谋议实行犯罪，但后来只有甲去实施，乙没有去实施，二者仍构成共同正犯，乙被称为共谋共同正犯。
例如，甲、乙共谋共同去杀丙，在共谋中甲占主导地位，设计了刺杀方案。在实施当天，甲在赶往现场的途中遇到车祸未能前往，乙一人杀死了丙。甲、乙成立故意杀人罪的共同正犯，甲是共谋共同正
犯，要承担既遂责任。
为何没有实行的人也成立共同正犯？因为，第一，共谋商议并占主导地位对共同犯罪起到了实质的心理作用。第二，根据部分实行全部责任原则，未实行人要承担全部责任。
共谋共同正犯与教唆犯的区分：前者，两人是共同谋议，并决定共同实行；后者，甲有犯意，乙无犯意，甲教唆乙产生了犯意，而且甲不去实行犯罪，只有乙实行犯罪。
（二）间接正犯
这是指利用非正犯的人实施犯罪，将他人作为自己犯罪的工具。例如，甲利用8岁小孩去盗窃。
间接正犯与教唆犯的区分：前者对实行者（被利用人）有支配力，后者对实行者没有支配力，只是引起了对方的犯意。
1．利用无刑事责任年龄或刑事责任能力的人。例如，张三利用精神病人妇女，张三是罪的间接正犯。
2．利用他人不具有行为性的动作。例如，利用他人的梦游动作。
3．利用他人不知情的行为
如果向他人隐瞒真相，他人不知情，便可以利用他人实现犯罪目的。例如，甲欲非法拘禁乙，向警察报案，谎称乙是外逃杀人犯，警察不知情便逮捕了乙。甲是非法拘禁罪的间接正犯（实际上也触犯了诬告陷害罪，想象竞合）。
利用他人不知情，还包括他人不知情并且有过失或有其他犯罪故意的情形。
(1)他人有过失
例1，医生将毒针交给护士，吩咐其给病人注射，护士本应按规定检查针剂，但因为过于相信医生的权威而未检查并照办。医生是故意杀人罪的间接正犯，护士属于过失致人死亡（有可能构成医疗事故罪）。
例2，甲明知前方是王某，却对乙谎称前方有野兽，递给乙一把猎让乙射击。乙没有仔细察看便射击，打死了王某。乙构成过失致人死亡罪，甲构成故意杀人罪的间接正犯。(2)他人有其他犯罪故意
例1，甲拿面粉对乙谎称是，让乙去销售，销售收入一起分。乙不知情便销售“”，王某不知情便用两万元购买了“”。甲利用乙的犯贩卖罪的故意，实现了王某财物的目的，构成罪的间接正犯。
税例2，甲不知道丙坐在高档穿衣镜后面，而乙知道，乙为了杀死丙，唆使甲向穿衣镜开，穿衣镜被打
碎，丙也中弹身亡。甲构成故意毁坏财物罪和过失致人死亡罪的想象竞合，乙成立故意杀人罪的间接正犯。甲、乙在故意毁坏财物罪范围内成立共同犯罪。由此可见，间接正犯和被利用者可以构成共同犯罪。
4．利用他人无目的、无身份的行为。具体情形：
(1)利用他人有故意但无目的的行为
例如，甲欲实施传播淫秽物品牟利罪，向乙隐瞒牟利目的，利用乙传播淫秽物品。因为乙不具有牟利目的，只构成传播淫秽物品罪，而甲构成传播淫秽物品牟利罪的间接正犯，二者在传播淫秽物品罪范围内成立共同犯罪。此处也是间接正犯与被利用者构成共同犯罪的体现。
(2)利用他人有故意但无身份的行为
例如，甲（警察）指使乙（联防队员，非司法工作人员）刑讯逼供乙。甲构成刑讯逼供罪的间接正犯。乙有逼供的故意，但没有司法工作人员身份，不能构成刑讯逼供罪的直接正犯，只能构成该罪的帮助犯（如果乙致人轻伤，则会触犯故意伤害罪）。甲、乙构成该罪的共同犯罪。此处也是间接正犯与被利用者构成共同犯罪的体现。
【注意】间接正犯也属于正犯（实行犯），因此无身份者不能构成真正身份犯的间接正犯。
例如，妻子（普通百姓）指使丈夫（国家机关工作人员）犯滥用职权罪。妻子不可能构成滥用职权罪的间接正犯，只能构成该罪的教唆犯。
5．利用被害人的自身行为
这是指利用、控制、欺骗、强迫被害人的情形。
十二生肖最佳婚配表例1，甲带着毁坏财物的意图，欺骗乙：“你家那宠物狗已感染传染病，赶紧丢弃了！”乙相信便将价值一万元的宠物狗丢弃。甲构成故意毁坏财物罪的间接正犯。
例2，丈夫A和妻子B吵架后离家出走，有杀B故意的邻居C告诉B:“你假装上吊，我马上打电话叫A回来看看，吓吓他，让他以后不敢再和你争吵。”B听从C的意见，将搭在房梁上的绳子套在脖子上，C便离开，B很快吊死。C就属于利用被害人的行为达到杀人目的的间接正犯。1
（三）正犯与共犯的关系
问题：甲教唆乙、丙盗窃，乙负责望风，丙入室盗窃。甲是教唆犯，乙是帮助犯，丙是实行犯。教唆犯和帮助犯合称狭义共犯，也简称共犯。实行犯也简称正犯。
这样便产生正犯与共犯的关系问题：如果丙（正犯）没有去实施盗窃，甲、乙（共犯）是否构成犯罪？也即甲、乙（共犯）成立犯罪，是否须以丙（正犯）成立犯罪为前提？
1．共犯独立性说认为，即使丙（正犯）没有实施犯罪，作无罪处理，甲、乙（共犯）也构成犯罪，也即甲、乙（共犯）成立犯罪，不以丙（正犯）成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。共犯独立说的重要理由是甲、乙（共犯）主观上具有教唆或帮助他人犯罪的故意。
2．共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯（实行犯）是直接实施犯罪的人，对法益的侵害最直接；共犯（教唆犯、帮助犯）只是促使犯罪、帮助犯罪的人，对法益的侵害带有间接性，需借助实行犯去实施犯罪才能实现对法益的侵害。如果实行犯没有实施犯罪，教唆犯、帮助犯的教唆行为、帮助行为便失去了凭借，对法益不具有侵害的危险。这样，教唆行为、帮助行为便不会成为危害行为，也便不构成犯罪。这种定罪思维符合两层次的犯罪构成体系，也即先判断客观层次，看行为对法益有无危险，是不是危害行为。如果客观上没有危害行为，便直接得出无罪结论，即使主观上有犯罪故意。因为犯罪是行为，而不是思想。
1周光权：《刑法总论》（第二版），中国人民大学出版社2011年版，第217页。
【提示】司法考试的官方立场是共犯从属性。2
【总结】狭义共犯（教唆犯、帮助犯）与实行犯关系：
【实务论证】旧理论的共犯独立性说总是主张“如果被教唆的人没有犯任何罪，教唆者也构成犯罪，只是未遂”，这种主张一方面是对第29条第2款的误解（参见后文教唆犯的处罚部分）；另一方面在实务中根本不具有可行性。
例如，妻子在睡觉前，在枕头边教唆、力劝丈夫（某县县长）接受某老板的10万元贿赂，丈夫骂句：“蠢猪！”然后倒头就睡。根据旧理论的共犯独立性说，丈夫拒绝犯受贿罪，无罪，但可怜的妻子已经构成受贿罪教唆犯的未遂。试想，司法机关会如此认定吗？根据新理论的共犯从属性说，实行者无罪，教唆者更应无罪。
江是哪个省的简称【提醒】类似情形的区分
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第一，甲教唆乙入室盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了。就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。乙实施的与甲也无关。
第二，甲教唆乙入室盗窃，乙答应，进屋后发现女主人很漂亮，便放弃盗窃而实施了。乙构成盗窃罪中止，甲构成盗‘窃罪教唆犯未遂。乙的与甲无关。
第三，甲教唆乙入室盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪教唆犯既遂。乙定抢劫罪实行犯既遂。
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（四）教唆犯
教唆犯是指故意引起他人犯罪决意的人。
1.教唆故意
教唆故意是指使他人从没有犯罪意图到产生犯罪意图。
(1)如果他人已经具有犯罪意图，此时教唆，不构成教唆犯，如果对他人起到心理帮助，就构成帮助犯。
(2)如果他人已经有犯轻罪的意图，教唆他人犯重罪，则构成重罪的教唆犯。
例如，甲本想，乙教唆甲：“多累啊，直接抢劫最快！”甲便实施抢劫。乙构成抢劫罪的教唆犯。
2周光权：《刑法总论》（第二版），中国人民大学出版社2011年版，第228页。张明楷：《刑法学》（第四版），法律出版社2011年版，第378页。

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