EPC项目合同审查要点
如何审查EPC协议，项目总承包协议审查要点
虽然在招投标安排下，承包商修改招标书的协议条件(含通用条件和专用条件)的机会较小，但是，仍然可以在投标书中针对一些关键问题提出澄清、偏差或者规定删除的也许。至于议标项目，承包商与业主谈判修改协议文献的余地较大。无论哪一种情况，通过风险审核，至少可以对有关条件和条款做到心中有数，在编写投标书时尽量防范或填补这些风险，并且在商务澄清、技术澄清和协议文献谈判时予以贯彻。
在一份EPC协议中，承包商的风险其实贯穿了整个协议的每一个条款和每一份附件。在审核协议正文条款以及有关附件时，应当从头到尾仔细审核，不漏掉任何一个潜在的风险。对于档案式的协议文献，在招标文献(含通用条件和专用条件)、投标文献、技术澄清、商务澄清、协议协议书等文献之间，尚有一个协议文献构成和协议文献的优先顺序问题，通常规定在具有最高协议文献效力的协议协议书中，应当特别注意对优先顺序的规定是否合理。
我们可以重点从以下十个方面审核这些风险。
一、工程范围
工程范围技术性比较强，必须一方面审核协议文献是否规定了明确的工程范围，注意承包商的责任范围
与业主的责任范围之间的明确界线划分。有的业主将一个完整的项目分段招标，此时应当特别注意中国公司的工程范围与其他承包商的工程范围之间的界线划分和接口。
例如：水力发电站项目，业主往往将土建、机电设备和输变电分开招标，甚至土建标自身还划分土建一标段(CW1)、土建二标段(CW2)等，这个时候就必须注意有关各标段之间接口的划分问题。
又如：火力发电站承包商和业主的责任划分接口通常是在开关场的并网点，超越并网点以外的输变电工程接人系统就属于业主的责任范围。此时应当注意审核业主方面的技术风险：一是业主能否在开工日将施工用电输送到工地；二是业主能否在预定工期内将输变电工程建成并通过接入系统在电站的开关场并网点与发电机组并网；三是业主能否让电网当局按期保证电站试运营期间的反送电并接受所有上网电量。
二、协议价款
EPC协议的协议价款通常是固定的封顶价款。关于协议价款，重点应审核以下两个方面：
一方面，协议价款的构成和计价货币。此时应注意汇率风险和利率风险，以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分担办法。例如：在一些亚非国家承包项目，协议价款往往提成外汇计价部分和本地货币计价部分。由于这些国家的
通货膨胀率通常会高于美元或欧元，应考虑在协议中规定本地货币与美元或欧
元之间的一个固定汇率，并规定超过这一固定汇率如何解决。
另一方面，协议价款的调整办法。这里重要涉及到两个问题：一是延期开工的费用补偿。有的项目签完协议后并不一定可以立即开工，因素是业主筹措项目资金尚需时间，这时就有必要规定一个调价条款。例如：协议签订后假如6个月内不能开工，则价款上调××%；假如12个月内不能开工，则价款上调××%；超过12个月不能开工，则承包商有权选择放弃协议或者双方重新拟定协议价款。投标书中更应当注意对投标价格规定有效期限(例如4个月，用于业主评标)，以防业主开标期限迟延或者在与第一中标人的协议谈判失败后依次选择第二中标人、第三中标人使得实际中标日期顺延、物价上涨导致承包商骑虎难。二是对于工程变更的费用补偿规定是否合理。至少对于费用补偿有明确的程序性规定，以免日后出现纠纷。有的业主在招标书中规定，业主有权指示工程变更，承包商可以提出工期补偿，但是，不得提出造价补偿，这是不公平的。应当修改为根据具体情况承包商有权提出工期和造价补偿，报业主确认，并规定协商办法
和程序。
三、支付方式
一方面，假如是现汇付款项目(由业主自筹资金加上业主自行解决的银行
贷款)，应当重点审核业主资金的来源是否可靠，自筹资金和贷款比例是多少,
是政府贷款、国际金融机构(例如世界银行、亚洲开发银行)贷款还是商业银行
贷款。总之，必须审核业主的付款能力，由于业主的付款能力问题将成为承包商的最大风险。
另一方面，假如是延期付款项目(大部分付款是在项目建成后还本付息故
合同审查
需要承包商方面解决卖方信贷)，应当重点审核业主对延期付款提供什么样的保证，是否有所在国政府的主权担保、商业银行担保、银行备用信用证或者银行远期信用证，并注意审核这些文献草案的具体条款。上述列举的付款保证可以是并用的(即同时采用其中两个)，也可以是选用的(即只采用其中一个)。当然，对承包商最有利的是并用的方法，例如，既有政府担保又有银行的远期信用证。对于业主付款担保的审核，应当注意是否为无条件的、独立的、见索即付的担保。对于业主信用证的审核，应当注意开证行是否承担不可撤消的付款义务，并且
信用证是否具有不合理的单据规定或者限制付款的条款。此时还应当审核提供担保或者开立远期信用证的银行自身的资信是否可靠。例如，某中国公司曾经试图做一个非洲某国的电站项目，业主提出由非洲进出口银行提供延期付款担保，但是经作者调查非洲进出口银行的年报，发现该银行的净资产额局限性以开立
该项目所需的巨额银行担保。
第三，审核协议价款的分段支付是否合理。通常，预付款应当不低于10%，质保金(或称“尾款”)应当为5%或者不高于10%，里程碑付款(即按工程进
度支付的工程款)的分期划分及支付时间应当保证工程按进度用款，以免承包
商垫资过多，既增长风险又增长利息承担。要防止业主将里程碑付款过度押后延
付的倾向。还要注意，协议的生效，或者开工令的生效，必须以承包商收到业主的所有预付款为前提，否则承包商承担的风险极大。
第四，应当审核业主项目的可行性。除了其自身的经济实力外，业主的付款能力关键取决于能否取得融资，如银行贷款、卖方信贷、股东贷款、公司债券等。融资的前提除了技术可行性之外，尚有财务可行性。财务可行性的关键则是项目的内部收益率能否保证投资回收和适当利润。在电站建设投资额(重要涉及折旧)拟定的前提下，影响电站收入和运营成本的重要因素涉及燃煤电站的上网电量、上网电价和燃煤成本，燃气电站的上网电量、上网电价和燃气成本。水电站虽然没有燃料成本，但需注意它的上网电量也许会受到枯水季节的制约。
第五，尽量不要放弃承包商对项目或已完毕工程的优先受偿权。根据我国协议法的规定，承包商对建
设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款享有“优先受偿权”。在英国、美国和实行英美法律体系的国家和地区，承包商的这种“优先受偿权”被称为“承包商的留置权”。有的业主在招标文献中规定，承包商必须放弃对项目或已经完毕的工程(涉及已经交付到工地的机械设备)的“承包商的留置权”。对此，应当提高警惕。由于这往往意味着，业主准备将项目或已经完毕的工程(涉及已经交付到工地的机械设备)抵押给贷款银行以取得贷款。假如承包商放弃了“承包商的留置权”，势必面临一旦业主破产，货款两空的风险。
四、承包商的三个银行保函

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