刑罚论
第三编刑罚论
第一章刑罚种类
（一）自由刑
管制
限制自由刑
同工同酬
社区矫正
公安机关，社区矫正与禁止令由社区矫正机构执行（司法） 3，2，3
月上年下年并
1；2
判决执行之日
拘役
剥夺自由刑  看守所
酌量报酬，就近执行；探亲权一到两次 公安机关
1，6，1
月上月下年并
1；1
判决执行之日
有期徒刑
剥夺自由刑 有劳动能力者必须参加劳动
监狱及其他执行场所（少管所、看守所） 6，15，25
月上年下
1；1
判决执行之日
无期徒刑
剥夺自由刑  监狱 长期不定期刑 不予折抵
判决确定之日
1、社区矫正
(1)适用：管制、缓刑、假释。
(2)执行机关：司法行局和指导的社区矫正机关执行。
2、禁止令      管制、缓刑、
(1)内容：判令在管制或者缓刑期间不得从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
(2)执行机关：司法局和指导的社区矫正机关执行。
禁止进行的活动（主要基于犯罪手段）：
1)个人为进行违法犯罪活动而设立，禁止设立公司、企业、事业单位；
2)实施金融犯罪的，禁止从事证券交易、申领贷款、使用票据或者信用卡等金融活动；
3)生产经营活动实施犯罪的，禁止从事相关生产经营活动；
4)附带民事赔偿未履行完毕，违法所得未追缴、退赔到位，或者罚金尚未足额缴纳的，禁止高消费；
5)其他确有必要禁止从事的活动。
禁止进入的场所（主要基于犯罪诱因）：
1)禁止进入夜总会、酒吧、迪厅、网吧等娱乐场所；
2)未经执行机关批准，禁止进入举办大型众性活动的场所；
3)禁止进入中小学校区、幼儿园及周边地区，就学、居住，经扰行机关批准的除外；
4)其他。
禁止接触的人（主要基于被害人保护）：物理性，肢体性；非物理性，发短信等
1)未经对方同意，禁止接触
被害人及其法代、近亲属；
证人及其法代、近亲属；
控告人、批评人、举报人及法代、近亲属；
2)禁止接触同案犯；
3)禁止接触其他可能遭受其侵害、滋扰的人或者可能诱发其再次危害社会的人。
(3)期限：
1)既可相同，也可以短于，但管制的，不得少于三个月，缓刑的，不得少于二个月。
2)管制的羁押折抵执行期限少于三个月的，禁止令期限不受最短期限限制。
3)执行期限，从管制、缓刑执行之日起计算。
(4)保障：违反，管制犯由公安依《治安管理处罚法》处罚；对缓刑犯则撤销缓刑。
（二）死刑
1、死刑的适用
剥夺犯罪人生命的刑罚，包括立即执行和缓期二年执行两种情况
。
(1)犯罪时不满18周岁的人不得适用死刑。
(2)审判时怀孕妇女不得适用死刑。“审判时”：扩大解释到包括羁押期间；“怀孕
的妇女”：扩大解释到包括流产。
(3)审判时已满七十五周岁，不适用死刑。但以特别残忍手段致人死亡的除外。
(4)除最高院判决的以外，都应报请最高院核准。死刑缓期执行的，可由高院判决或者核准。
2、死缓的处理结局：
(1)执行死刑：二年期内故意犯罪，并最高院核准。
(2)减为无期徒刑：二年期内没有故意犯罪，一般违法行为甚至过失犯罪的，也应当减为无期徒刑。
(3)减为25年有期徒刑：二年期内不但没故意犯罪反而有重大立功的。
3、死缓犯的限制减刑  ▲▲
(1)对象：被判死缓的1）累犯；2）故意杀人、、抢劫、、放火、爆炸、投放危险物质、组织的暴力性犯罪；
(2)决定权：法院根据犯罪情节等情况，可同时决定限制减刑；
(3)内容：1）死缓期满后减为无期徒刑的，实际执行不能少于25年；2）死缓期满后减为25年有期徒刑的，实际执行不能少于25年。不包括缓的那两年
4、死缓的期间计算：
(1)死缓考验期，从判决确定之日起计算，即判决或者核准死缓的判决宣告或送达之
日。
(2)如死缓减为有期徒刑，有期徒刑从考验期满之日起计算。
二、附加刑
（一）罚金
1、罚金的判处方式
财产刑，和的性质不同。刑法分则规定了四种方式：选处罚金，单处罚金，并处罚金，并处或者单处罚金。
2、罚金的数额
刑法条文没有规定的，根据司法解释，罚金不得少于1000元，对象是未成年人，不得少于500元。
3、罚金的执行
法院执行。可随时追缴和减免缴纳。随时追缴意味着没有行刑时效。减免缴纳在这里不可以理解为是减刑。
（二）没收财产
1、没收财产的对象
犯罪分子个人所有合法财产。
2、没收财产刑的方式
部分没收和全部没收。必须法院执行。
3、没收财产与偿还犯罪分子的债务问题
民事优先。
偿还罪犯债务有3个条件：
1）判处财产刑以前所负正当债务；2）需要以没收的财产偿还；3）经债权人请求。不用法院批准
被判罚金或没收财产后，同时还有民事赔偿问题的，先赔被害人民事的。
（三）剥夺政治权利
1、剥夺政治权利的内容
第54条规定：选举权和被选举权；言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；担任国家机关职务的权利；担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
2、必须剥夺政治权利的对象
(1)主刑为死刑和无期的。
(2)
危害国家安全的。
3、剥夺政权权利的刑期
依法有四种情形
(1)单独适用或主刑为拘役、有期，刑期是1年以上5年以下。
(2)主刑为管制，管制刑期一致，3个月以上2年以下；当管制数罪并罚的，最长3年。
(3)主刑为无期或死刑，终身。
(4)主刑的无期徒刑或死刑（死刑缓期执行）减为有期，为3年以上10年以下。
4、附加剥夺政治权利刑期在不同情形下的起算方式
(1)死刑、无期徒刑时，从判决执行之日起剥夺。
(2)有期（包括死缓或无期被改有期的）、拘役时，有期或拘役被执行完毕之日起算
注意：在有期、拘役执行期间，政治权利依然被剥夺，但不算在剥夺刑期内
执行期间被假释的，应从假释之日起算。
(3)管制，同时执行，同时计算。
第二章量刑
第一节量刑情节
一、累犯
（一）一般累犯
1、主观条件：前后两罪都是故意犯罪，一个过失，不能成立。
2、刑度条件：都是或者应当是有期徒刑以上刑罚的犯罪。
3、时间条件：后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年之内。“刑罚执行完毕”
一般指主刑，不包附加刑。
4、犯罪时不满十八周岁的人不作为累犯。第一次犯罪
（二）特殊累犯
1、罪质条件：危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子
2、时间、刑种条件：在刑罚执行完毕或者赦免后，在任何时候再犯上述任一类罪的，
都以累犯论处。不受时间和刑种的限制。
（三）累犯的法律后果
应从重；不能缓、不能假。
二、自首与坦白
（一）一般自首的成立条件
1、自动投案：将自己置于司法机关（包括其他单位和个人）的合法控制之下。
(1)既可是有选择余地自动投案，也可是走投无路自动投案。
(2)向所在单位等办案机关以外的单位、组织或有关负责人投案的，视为自动投案。
(3)传讯、强制措施被动归案，如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不是自首。
(4)亲友捆绑等手段送到司法机关，不是自首。
2、如实供述：必须是自己的主要犯罪事实（如共同犯罪，还需供述同案犯的罪行）。供述身份等惰况与真实情况有差别，不影响定罪量刑，认定如实供述。
自动投案后隐瞒真实身份等情况，影响定罪量刑，不认定如实供述。
自首后不许翻供，翻供不成立自首。但在一审判决前，又如实供述，仍视为自首。
（二）特殊自首（准自首）的成立条件
1、主体：必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯等（可以
扩大解释到正在被行政拘留的人）三种人。因其人身已经处于司法机关的控制
缓期执行
之下，故不存在‘自动投案”问题。
2、向司法机关如实供述的罪行，必须是司法机关还未掌握的本人其他罪行：
(1)自己实施的而司法机关尚未掌握或不知道、不了解的罪行。
供述的罪行在犯罪性质或罪名上与司法机关已经掌握的罪行不同。
(2)办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。(3)供述的与已被掌握的属同种的，可以酌情从轻，不属自首，叫坦白。
（三）坦白
不是自首，但是能够如实供述自己罪行的，是坦白。
（四）自首和坦白的法律后果
1、一般自首，可从、减。
2、罪较轻自首，可免除。
3、一般坦白的，可从轻；
4、因坦白避免特别严重后果发生，可减轻。
三、立功
刑法第68条的立功，指检举、揭发、提供线索，协助抓捕罪犯（包括同案犯）、阻止犯
罪等。不包括捐款等善行。
（一）立功的成立
1、本人实施，他人不得代劳。
2、检举明确、属实。
3、有效帮助司法机关。
▲▲▲4、犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监规，获取他人犯罪线索并检举揭发的，不能认定。
以往查办犯罪职务活动中掌握，或从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的，不能认定。
（二）立功的分类和处理
1、一般立功。可从、减。
2、重大立功：因立功表现，得以惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能判处无期徒刑以上，或该案件在省以上范围内有较大影响。
重大立功的，可减、免。
第二节刑罚裁量制度
一、从轻、从重、减轻处罚
（一）从轻与从重
必须法定刑的限度内。低于下限是“减轻”；高于上限是“加重”。
同时有从轻和从重情节，不可相抵。必须既要算从轻，又要算从重。
（二）减轻处罚
1、减轻处罚，在法定刑幅度以下量刑。 “以下”不包含本数。
2、有数个量刑幅度，应在法定量刑幅度的下一档内判处刑罚。
3、虽没有减轻情节，根据案件特殊情况需要减轻时，最高院核准，也可减轻处罚。
4、最低法定刑减轻，可能减到其他刑种，包括主刑减为附加刑的情况。但减轻不是免除，仍然应该判处一定的刑罚。
二、数罪并罚
（一）数罪并罚的原则
数罪并罚，一人犯数罪，数罪分别判刑，刑罚合并执行。
1、并科：简单相加，将各罪所处刑罚相加在一起全部执行。
适用：主刑和附加刑；罚金之间。
2、吸收：先择最重的执行，重吸收轻。
适用：有死刑的，只执行死刑；有无期的，只执行
无期徒刑。
3、限制加重：数罪中最高刑为基础，合并刑期以下，依法酌情决定。
适用：管制、拘役、有期的数罪并罚。
4、混合原则：根据不同的刑种分别采取上述不同的原则。
（二）数罪并罚的具体运用
1、有期徒刑
总和不满35年，最高不超20年，总和35年以上，最高不超25年。
2、附加刑：
(1)有附加刑：主刑与附加刑并科。
(2)附加刑种类相同，合并执行。
(3)附加刑种类不同，分别执行：不同类，也适用并科原则。
3、漏罪并罚（“先并后减”）：判后，执行完前，发现在判决宣告前有其他罪没判。
先并后减，总合以下，最高刑以上。已经执行刑期，算在新判决刑期内。
前10，执5，后8；10以上18以下，如15，再减5，最后判10年
4、新罪并罚（“先减后并”）：判后，执行完前，犯新罪。
先减后并，总合以下，最高刑以上。
前10，执5，后8；，先减10-5=5，再并13，如判决11最后执行，11+5=16
管制最高不超3年，拘役最高不超1年，有期最高不超25年
5、溯及力：从旧日兼从轻。
三、缓刑制度
（一）缓刑的概念和适用条件
对原判刑罚附条件地暂缓执行，在考验期内遵守一定的条件，原刑罚不再执行。
适用条件：
1、对象：拘役、三年以下有期。
2、条件：同时符合下列条件：
(1)犯罪情节较轻；（2）有悔罪表现； (3)无再犯罪的危险； (4)对所住社区无重大不良影响。
3、必须宣告缓刑的对象：满足上述两个条件
不满18周岁的人、怀孕的妇女、已满七十五周岁，应当宣告缓刑。均指判决时。
4、禁止性条件：对累犯、集团首要分子不得适用缓刑。
（二）缓刑的考验期与考察
1、考验期计算：
有期徒刑的：
原判刑期≤考验期限≤5年（但同时不少于1年）；
拘役缓刑的：
原判刑期≤考验期限≤1年（但同时不少于2个月）。
2、缓刑犯的考察（即缓刑犯所应遵守的法定义务）
(1)遵守法律、行政法规，服从监督；
(2)按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
(3)遵守考察机关关于会客的规定；
(4)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准；
(5)接受社区矫正；
(6)遵守禁止令。
（三）缓刑的期满和撤销
1、成功的缓刑：期满，原判不再执行。
2、失败的缓刑——被撤销的缓刑。
下列三种情形，要撤销，由于理由不同，撤销后处理方式也不同。
(1)行为人严重违反了缓刑考验规定，撤销缓刑，执行原判刑罚。
(2)发现漏罪，撤销缓刑，数罪并罚。
(3)又犯新罪，撤销缓刑，数罪并罚。只要在考验期内犯新罪，不论什么时间发现，

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